Постановление Президиума Ростовского областного суда от 17 августа 2017 года №4У-1861/2017, 44У-175/2017

 
ПРЕЗИДИУМ РОСТОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 17 августа 2017 года Дело N 44У-175/2017
 
суда кассационной инстанции
г. Ростов-на-Дону 17 августа 2017 года
Президиум Ростовского областного суда в составе:
председательствующего Е.А.Золотаревой
членов президиума Т.В.Юровой, В.И.Носова, Г.А.Проданова, Н.Н.Титовой, В.Л.Антиповой, С.М.Бахтиной, М.В.Чеботаревой
при секретаре В.С.Камчатнове
рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Теременцева Ф.Н. на приговор Шахтинского городского суда Ростовской области от 22 июня 2012 года, которым
Теременцев Федор Николаевич, родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, судимый:
- 04.08.2003 Красносулинским городским судом Ростовской области по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года, постановлением Красносулинского городского суда Ростовской области от 21.12.2004 условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в колонию-поселение сроком на 3 года, постановлением Каменского городского суда Ростовской области от 09.08.2007 условно-досрочно освобожден 21.08.2007 на не отбытый срок 4 месяца 10 дней;
- 11.06.2008 мировым судьей судебного участка № 2 Усть-Донецкого района Ростовской области по ч.1 ст. 158, 70 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы;
- 14.07.2008 мировым судьей судебного участка № 12 г. Шахты Ростовской области по ч.1 ст. 167, ч.5 ст.69 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, освободился по сроку;
- 13.03.2012 Красносулинским районным судом Ростовской области по ч.1 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима, -
осужден по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного приговором Красносулинского районного суда Ростовской области от 13.03.2012, и окончательно Теременцеву Ф.Н. назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания Теременцеву Ф.Н. исчислен с 13 декабря 2011 года. Приговором определена судьба вещественных доказательств.
В кассационном порядке приговор обжалован не был.
Постановлением судьи Ростовского областного суда от 15 ноября 2012 года осужденному Теременцеву Ф.Н. отказано в удовлетворении его надзорной жалобы о пересмотре приговора Шахтинского городского суда Ростовской области от 22 июня 2012 года.
Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Голиковой Е.Г., мнение заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., полагавшего приговор изменить, президиум
У С Т А Н О В И Л :
согласно приговору Теременцев Ф.Н. в период времени с 31.10.2011 по 12.12.2011 незаконно покушался на сбыт гр. «Петрову» наркотического средства - марихуана общей постоянной массой 43, 275 грамма, что является крупным размером данного вида наркотического средства. Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.
В кассационной жалобе осужденный Теременцев Ф.Н., не оспаривая своей вины в совершении преступления, указывает на то, что суд необоснованно назначил ему окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку приговор Красносулинского районного суда Ростовской области от 13 марта 2012 года был отменен кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 3 июля 2012 года с направлением дела на новое рассмотрение. Осужденный просит приговор изменить, исключить из него указание о назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, исключить из вводной части приговора указание суда об осуждении Теременцева Ф.Н. по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области от 13 марта 2012 года, а назначенное ему наказание смягчить до 5 лет лишения свободы.
Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 7 июня 2017 года кассационная жалоба осужденного Теременцева Ф.Н. на приговор Шахтинского городского суда Ростовской области от 22 июня 2012 года передана на рассмотрение президиума Ростовского областного суда.
Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующим выводам.
Описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ст.307 УПК РФ.
Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены правильно.
Вывод суда о виновности Теременцева Ф.Н. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенном в крупном размере, соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам дела, основан на исследованных в судебном заседании доказательствах и в жалобе не оспаривается.
Вина Теременцева Ф.Н. подтверждается совокупностью приведенных в приговоре доказательств: показаниями свидетелей «Петрова», С1., Г., В., Д., Н., С., А1., Т., П., П1., Ш., А., Ч., К., Ж.; заключениями экспертиз; протоколами осмотра места происшествия, предъявления лица для опознания по фотографии, осмотра предметов и документов; принятия устного заявления о преступлении, досмотра лица, пометки, выдачи и осмотра денежных средств, наблюдения, вручения специальных средств, личного досмотра, досмотра автомобиля; иных документов и доказательств, исследованных в ходе судебного следствия.
Показания свидетелей признаны судом достоверными, поскольку они согласуются между собой, существенных противоречий не имеют, подробны, подтверждаются другими доказательствами по делу.
Вместе с тем президиум полагает необходимым приговор изменить по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.
Как усматривается из приговора, обстоятельством, отягчающим наказание Теременцева Ф.Н., суд признал рецидив преступлений. Вместе с тем из материалов уголовного дела усматривается, что по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Усть-Донецкого района Ростовской области от 11.06.2008 Теременцев Ф.Н. был осужден за кражу имущества на сумму 1500 рублей, совершенную 18.11.2007 по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы. Поскольку эта кража была совершена Теременцевым Ф.Н. в течение неотбытой части наказания по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области, по которому постановлением Каменского городского суда Ростовской области от 09.08.2007 он был условно-досрочно освобожден на неотбытый срок 4 месяца 10 дней, то на основании п. «в» ч.7 ст. 79 УК РФ и ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров ему было назначено наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы. Однако в связи с изменениями в Уголовный кодекс РФ, внесенными Федеральным законом от 03.07.2016 № 326-ФЗ, хищение на сумму не более 2500 рублей влечет административную ответственность, то есть преступность и наказуемость этого деяния была устранена новым уголовным законом. Следовательно, по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области от 04.08.2003 срок погашения судимости исчисляется с момента освобождения от отбывания наказания, то есть с 21.08.2007 и на момент совершения преступления по настоящему приговору указанная судимость являлась погашенной.
По приговору мирового судьи судебного участка № 12 г. Шахты Ростовской области от 14.07.2008 Теременцев Ф.Н. совершил преступление небольшой тяжести 07 апреля 2008 года, то есть уже после отбытия приговора Красносулинского районного суда Ростовской области от 04.08.2003.
При таких обстоятельствах, поскольку судимость по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области от 04.08.2003 погашена, а по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Усть-Донецкого района Ростовской области от 11.06.2008 преступление декриминализировано, указание на эти судимости подлежит исключению из вводной части приговора, а из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание на рецидив преступлений, а размер наказания подлежит снижению с учетом отсутствия отягчающих наказание обстоятельств и наличия смягчающих наказание обстоятельств, указанных в приговоре.
Кроме того, как усматривается из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора, при назначении Теременцеву Ф.Н. наказания суд учел, что он ранее был осужден по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области от 13 марта 2012 года, и назначил наказание в соответствии с положениями ч. 5 ст. 69 УК РФ.
Между тем 3 июля 2012 года кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда приговор Красносулинского районного суда Ростовской области от 13 марта 2012 года был отменен с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.
При таких обстоятельствах, приведенные в кассационной жалобе осужденного доводы о необоснованности назначения ему окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с частичным присоединением к назначенному по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ наказанию неотбытой части наказания, назначенного по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области от 13 марта 2012 года, впоследствии отмененному кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда, подлежат удовлетворению, а указание на назначение наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ - исключению из приговора.
Также президиум считает необходимым уточнить срок отбытия наказания осужденному Теременцеву Ф.Н., указав, что срок отбытия наказания исчисляется с 22 июня 2012 года с зачетом времени содержания под стражей с 13 декабря 2011 года по 21 июня 2012 года.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л :
приговор Шахтинского городского суда Ростовской области от 22 июня 2012 года в отношении осужденного Теременцева Федора Николаевича изменить:
- исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговорам Красносулинского районного суда Ростовской области от 4 августа 2003 года и 13 марта 2012 года и по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Усть-Донецкого района Ростовской области от 11 июня 2008 года;
- исключить указание о признании рецидива преступлений отягчающим наказание обстоятельством;
- снизить наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст.228.1 УК РФ, до 5 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
- исключить указание о назначении Теременцеву Ф.Н. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.
Срок отбытия наказания исчислять с 22 июня 2012 года, зачесть в срок отбытия наказания содержание под стражей с 13 декабря 2011 года по 21 июня 2011 года включительно.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий



Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка