Постановление Президиума Волгоградского областного суда от 12 декабря 2018 года №4У-1849/2018, 44У-162/2018

 
ПРЕЗИДИУМ ВОЛГОГРАДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 12 декабря 2018 года Дело N 44У-162/2018
Президиум Волгоградского областного суда в составе:
председательствующего - Туленкова Д.П.,
членов президиума - Клочкова А.В., Сундукова С.О., Поволоцкой И.А., Юткиной С.М., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А.,
с участием заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М.,
осуждённого Фомина А.С., участвующего в режиме видеоконференц-связи,
при секретаре Соголаевой Т.Н.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. о пересмотре апелляционного определения Волгоградского областного суда от 16 июля 2014 года.
Приговором Михайловского районного суда Волгоградской области от 17 марта 2014 года
Фомин А. С., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, несудимый,
осуждён:
- по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228_1 УК РФ с применением ч.1 ст.64 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей и нахождения под домашним арестом, срок отбытия наказания исчисляется с 22 августа 2013 года.
Решены вопросы по мере пресечения и вещественным доказательствам.
Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 16 июля 2014 года приговор Михайловского районного суда Волгоградской области от 17 марта 2014 года в отношении Фомина А.С. изменён: исключено из описательно-мотивировочной части приговора упоминание фамилии ФИО 7 при изложении обстоятельств совершения преступления и формулировки, свидетельствующие о его виновности, указав вместо этого на "лицо, дело в отношении которого выделено в отдельное производство"; исключена из приговора при назначении наказания ссылка на ст.64 УК РФ; назначено Фомину А.С. наказание по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228_1 УК РФ в виде лишения свободы сроком 10 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения в виде домашнего ареста изменена на заключение под стражу, Фомин А.С. взят под стражу в зале суда. С зачётом предварительного заключения и содержания под домашним арестом срок отбывания наказания осуждённому Фомину А.С. исчислен с 22 августа 2013 года. В остальном приговор оставлен без изменения.
В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об изменении апелляционного определения в части назначенного осуждённому Фомину А.С. наказания.
Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Ананских Е.С., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационного представления, послужившие основанием для его передачи с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, заслушав мнение заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего доводы кассационного представления, выслушав осуждённого Фомина А.С., просившего о смягчении назначенного наказания, президиум Волгоградского областного суда,
установил:
приговором суда Фомин А.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
Преступление совершено 16, 20 августа 2013 года в г. Михайловке Волгоградской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Фомин А.С. свою вину в совершении преступления признал полностью.
Обстоятельства совершения преступления и виновность осуждённого Фомина А.С. в кассационном представлении не оспариваются.
В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об изменении апелляционного определения и снижении наказания, назначенного осуждённому Фомину А.С. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1 УК РФ до 9 лет 10 месяцев лишения свободы.
Мотивирует тем, что с учётом внесённых судом апелляционной инстанции изменений и правил ч.3 ст.66 УК РФ и ч.1 ст.62 УК РФ максимальное наказание, которое могло быть назначено Фомину А.С. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1 УК РФ, составляет 10 лет лишения свободы. Назначив Фомину А.С. за данное преступление максимально возможное наказание, суд апелляционной инстанции фактически не учёл установленные иные смягчающие наказание обстоятельства - чистосердечное раскаяние, признание вины, состояние здоровья. В остальном просит апелляционное определение оставить без изменения.
Президиум Волгоградского областного суда, проверив представленные материалы уголовного дела и доводы кассационного представления в соответствии с требованиями ч.1 ст.401_16 УПК РФ, приходит к следующему.
Виновность осуждённого Фомина А.С. подтверждена не только его признательными показаниями о совершённом преступлении, но и показаниями свидетелей ФИО 8, ФИО 9 об обстоятельствах проведения "оперативного эксперимента", "проверочной закупки" в целях проверки информации о сбытчике наркотического средства марихуана лицам, отбывающим наказание в исправительных учреждениях; показаниями свидетеля "покупателя", согласно которым он подробно сообщил обстоятельства приобретения на врученные ему денежные средства наркотического средства "марихуана".
Согласно показаниям свидетелей ФИО 1, ФИО 2, 16 и 20 августа 2013 года они принимали участие в качестве очевидцев в оперативном мероприятии и в их присутствии вручались денежные средства "покупателю", который 16 августа 2013 года приобрёл полимерный пакет с измельчённым веществом серо-зелёного цвета растительного происхождения, а 20 августа 2013 года приобрёл два бумажных свёртка с измельчённым растительным веществом серо-зелёного цвета. Аналогичные показания даны свидетелями ФИО 3, ФИО 4, участвовавшими в качестве статистов в оперативном мероприятии. Показания свидетелей согласуются с данными протокола личного досмотра Фомина А.С., согласно которому у него обнаружены 20 августа 2013 года денежные купюры, ранее врученные "покупателю" в рамках оперативного мероприятия.
Свидетель ФИО 5 показал суду, что в ходе осмотра места происшествия задержанный в присутствии понятых Фомин А.С. указал место, где хранил приготовленные к продаже наркотические средства, что согласуется с показаниями свидетеля ФИО 6, подтвердившего участие в качестве понятого при проведении осмотра места происшествия и обстоятельства проведения данного следственного действия, в ходе которого были изъяты бумажные свёртки с веществом серо-зелёного цвета.
По заключениям экспертов физико-химических экспертиз от 22 августа 2013 года N210 и от 11 сентября 2013 года N2876, вещество, добровольно выданное "покупателем" 16 и 20 августа 2013 года, является наркотическим средством каннабис (марихуана).
По заключению экспертов проведённых по делу физико-химических экспертиз изъятое и добровольно выданное в ходе осмотра места происшествия вещество также является наркотическим средством каннабис (марихуана).
Судом проверена законность проведения оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка", "оперативный эксперимент", результаты которых приняты судом в качестве допустимых доказательств в соответствии с требованиями ст.89 УПК РФ.
Проанализировав всю совокупность исследованных по делу доказательств, дав им надлежащую оценку, суд обоснованно пришёл к выводу о доказанности виновности Фомина А.С. в совершении преступного деяния, правильно квалифицировав его действия по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
Из материалов уголовного дела усматривается, что все доказательства получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, судом им дана оценка в соответствии с требованиями ст.87, 88 УПК РФ.
Судом приняты все предусмотренные законом меры к всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств дела.
Обвинительный приговор соответствует требованиям ст.304,307-308 УПК РФ, содержит обстоятельства, установленные судом, анализ доказательств, обосновывающих выводы суда о виновности осуждённого в содеянном.
Суд апелляционной инстанции, пересматривая приговор по доводам апелляционного представления (основного и дополнительного) и.о. Михайловского межрайонного прокурора ФИО 10 и апелляционной жалобы защитника - адвоката ФИО 11, пришёл к выводу об обоснованности правовой квалификации действий осуждённого, при этом внёс изменения в части назначенного Фомину А.С. наказания, исключив применение ст.64 УК РФ.
Суд апелляционной инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения в отношении Фомина А.С. правил ст.64 УК РФ, с учётом его личности, обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершённого преступления. Как видно из материалов уголовного дела, приговор в отношении Фомина А.С. изменён в сторону ухудшения положения осуждённого при наличии процессуального повода - представления прокурора, что соответствует требованиям ст.389_24 УПК РФ.
При рассмотрении заявленного в судебном заседании суда кассационной инстанции осуждённым Фоминым А.С. довода о назначении ему наказания с применением ст.64 УК РФ президиум не находит оснований для смягчения назначенного Фомину А.С. наказания в силу ст.64 УК РФ, поскольку исключительных обстоятельств, связанных с целью и мотивом совершенного преступления, либо с поведением осуждённого во время совершения преступления или после его совершения, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного им, по делу не установлено.
В соответствии с ч.1 ст.401_15 УПК РФ - основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
В соответствии с ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.
Как следует из приговора, при назначении наказания Фомину А.С. суд учёл характер и степень общественной опасности совершённого преступления, данные о личности виновного, который по месту жительства характеризуется исключительно положительно, на психиатрическом, наркологическом учётах не состоит, имеет диагнозы, в связи с чем ему рекомендовано постоянное наблюдение в лечебных учреждениях у аллерголога и проведение курсов стационарного лечения, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, влияние наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи. Выводы о назначении ему наказания в виде лишения свободы суд мотивировал.
Обстоятельствами, смягчающими наказание Фомина А.С., суд признал активное способствование расследованию преступления, чистосердечное раскаяние, признание своей вины, состояние здоровья.
Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.
Суд апелляционной инстанции, изменяя приговор в отношении Фомина А.С. по доводам апелляционного представления, указал о назначении осуждённому наказания с учётом требований ч.3 ст.66, ч.1 ст.62 УК РФ.
Согласно ч.3 ст.66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трёх четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.
На основании ч.1 ст.62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части настоящего Кодекса.
Согласно п.36 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если наряду с обстоятельствами, указанными в части 1 статьи 62 УК РФ, суд установит наличие других смягчающих обстоятельств, наказание должно назначаться с учётом всех смягчающих обстоятельств.
По настоящему уголовному делу данные требования закона не выполнены.
Санкция ч.4 ст.228_1 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет, поэтому максимальный срок наказания, который может быть назначен Фомину А.С. по ч.3 ст. 30, ч.4 ст. 228_1 УК РФ, с учётом требований ч.3 ст.66, ч.1 ст.62 УК РФ, не должен превышать 10 лет лишения свободы.
Суд апелляционной инстанции, назначив Фомину А.С. наказание по ч.3 ст.30, ч.4 ст.228_1 УК РФ, в виде лишения свободы сроком 10 лет, что является максимальным наказанием с учётом требований ч.3 ст.66, ч.1 ст.62 УК РФ, фактически не принял во внимание иные установленные по делу и приведённые в приговоре смягчающие обстоятельства - чистосердечное раскаяние, признание своей вины, состояние здоровья, чем нарушил требования ст.60 УК РФ.
Допущенное нарушение уголовного закона является существенным, поскольку повлияло на исход дела, то есть на вопрос назначения наказания Фомину А.С.
То обстоятельство, что нижний предел санкции, предусмотренной ч.4 ст.228_1 УК РФ, составляет 10 лет лишения свободы, не может являться основанием к невыполнению судом требований Общей части УК РФ, устанавливающей правила назначения наказания.
В соответствии с разъяснениями в п.34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ либо статей 66 и 65 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осуждённому, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.
Доводы осуждённого Фомина А.С. о смягчении ему наказания в связи с наличием у него заболеваний и ухудшением состояния его здоровья проверены и установлено, что в материалах дела отсутствуют сведения о том, что осуждённый по состоянию здоровья не может отбывать назначенное ему наказание. Обстоятельства, характеризующие состояние здоровья Фомина А.С., учтены судом первой инстанции в качестве смягчающего наказание обстоятельства и в качестве данных о его личности, а также приняты во внимание судом апелляционной инстанции при назначении ему наказания.
Вместе с тем, вопрос об освобождении осуждённого Фомина А.С. от наказания в связи с заболеванием может быть разрешён в ином порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом, в соответствии с требованиями ст.81 УК РФ и на основании исчерпывающего Перечня заболеваний, препятствующих отбыванию наказания, утверждённого постановлением Правительства РФ от 06 февраля 2004 года N54 (с изменениями) "О медицинском освидетельствовании осуждённых, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с болезнью".
С учётом изложенного президиум Волгоградского областного суда находит, что приговор Михайловского районного суда Волгоградской области от 17 марта 2014 года и апелляционное определение, которым внесены изменения в данный приговор в отношении осуждённого Фомина А.С., подлежат изменению в части назначенного ему наказания по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1 УК РФ.
Проверив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, руководствуясь ст.401_14, 401_15 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда
постановил:
кассационное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить.
Приговор Михайловского районного суда Волгоградской области от 17 марта 2014 года и апелляционное определение Волгоградского областного суда от 16 июля 2014 года в отношении Фомина А. С. изменить:
- снизить назначенное ему по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1 УК РФ наказание до 9 лет 10 месяцев лишения свободы.
Считать Фомина А. С. осуждённым по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1 УК РФ к 9 годам 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В остальном судебные решения в отношении Фомина А.С. оставить без изменения.
Председательствующий подпись Д.П. Туленков
<.......>
<.......>
<.......>
<.......>
<.......>
<.......> <.......>


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка