Постановление Президиума Ярославского областного суда от 12 февраля 2014 года №4У-17/2014

 
ПРЕЗИДИУМ ЯРОСЛАВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 12 февраля 2014 года Дело N 4У-17/2014
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Ярославского областного суда
Гор. Ярославль 12 февраля 2014 года
Президиум Ярославского областного суда в составе:
председательствующего Беляевой Л.Н.,
членов президиума Волковой В.Г., Горохова С.Ю., Кручининой Н.В., Чугунова А.Б., Юрина М.В.
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Антонова В.А. на приговор Дзержинского районного суда г.Ярославля от 11 сентября 2012 года, которым
Антонов В.А., ...
...
осужден:
- по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (3 эпизода) к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы по каждому эпизоду;
- по ч.1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 15 декабря 2011 года. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 15 декабря 2011 года, окончательно назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 11 сентября 2012 года.
В срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 17 января 2012 года по 11 сентября 2012 года включительно.
По делу определена судьба вещественных доказательств.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 22 ноября 2012 года приговор изменен:
Снижено наказание Антонову В.А. с применением положений ст.64 УК РФ по каждому из 3 эпизодов, предусмотренных ч.3 ст.30, п.п. «а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, до 4 лет 2 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ - до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Антонову В.А. назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 15 декабря 2011 года окончательно Антонову В.А. назначено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе поставлен вопрос об изменении приговора и кассационного определения.
Заслушав доклад судьи Ярославского областного суда Суриковой Н.В., объяснения адвоката Соколова С.В. в поддержание надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Ярославской области Попова Н.Г. об изменении приговора и кассационного определения по основаниям, изложенным в постановлении о возбуждении надзорного производства, президиум
у с т а н о в и л :
Антонов В.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору ( три эпизода) и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере.
Преступления совершены при обстоятельствах, указанных в приговоре.
Согласно приговору Антонов В.А., имея умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства героин (диацетилморфин) широкому кругу лиц из числа жителей ..., в один из дней в период с 28 октября 2011 года до 10 ноября 2011 года из корыстной заинтересованности вступил в преступный сговор с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, они распределили между собой роли и обязанности.
Антонов В.А., не являясь потребителем наркотических средств, с целью последующего совместного незаконного сбыта, с ведома лица, уголовное дело в отношении которого, выделено в отдельное производство, посредством сотовой связи договаривается с неустановленным следствием лицом о незаконном приобретении у него крупной партии наркотического средства героин (деацетилморфин), после чего, совместно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, либо самостоятельно, с его ведома и согласия, на общие денежные средства незаконно приобретает наркотическое средство героин (диацетилморфин), и передает лицу, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство. Данное лицо согласно своей роли в преступной группе, для удобства последующего сбыта, с целью увеличения объема наркотического средства и извлечения большей совместной материальной выгоды от его незаконного сбыта, добавляет в героин (диацетилморфин) сахарную пудру либо иные вещества, имеющиеся в свободной продаже, не являющиеся наркотическими или психотропными. Затем лицо расфасовывает наркотик в небольшие бумажные свертки, которые Антонов В.А. совместно с указанным лицом незаконно хранят с целью сбыта по месту их жительства и регистрации по адресам: ... а также при себе.
В рамках совместно разработанного плана Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого, выделено в отдельное производство, самостоятельно или совместно подыскивают покупателей наркотического средства героин (диацетилморфин). После чего, действуя совместно, либо с ведома и согласия друг друга, незаконно сбывают наркотическое средство героин (диацетилморфин) по цене ... рублей за один сверток. Полученные от реализации героина (диацетилморфина) денежные средства, Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, направляют на приобретение новых партий наркотического средства, либо используют на бытовые нужды. При этом корыстная заинтересованность лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, также заключалась в получении им части наркотического средства героин (диацетилморфин) для личного потребления.
Преступная деятельность Антонова В.А. и лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, выразилась в следующем:
14 ноября 2011 года Антонов В.А., действуя в рамках общего преступного умысла группы, посредством сотовой связи договорился с неустановленным следствием лицом о приобретении ... партии наркотического средства героин (диацетилморфин). После чего Антонов В.А., реализуя общий преступный умысел с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, по указанию неустановленного следствием лица, в счет оплаты наркотического средства, с помощью точно неустановленной системы денежных переводов, перевел точно неустановленную сумму денежных средств на счет неустановленного лица. После этого, 14 ноября 2011 года в вечернее время около 21 часа, следуя указаниям неустановленного следствием лица о точном местонахождение «тайника» с наркотическим средством героин (диацетилморфин)., Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, на неустановленной автомашине под управлением неустановленного лица, не осведомленного о характере выполняемых действий, выехали ....
В период времени с 22 часов 36 минут 14 ноября 2011 года до 02 часов 54 минут 15 ноября 2011 года, выполняя указания неустановленного лица, Антонов В.А. около дорожного знака «...», расположенного у проезжей части ..., обнаружил и взял, то есть, умышленно незаконно приобрел совместно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, с целью незаконного сбыта группой лиц по предварительному сговору, наркотическое средство героин (диацетилморфин), массой не менее ... грамма. После этого, указанное наркотическое средство Антонов В.А. совместно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, доставил по адресу: ... где указанное лицо, выполняя свою роль в совершении преступления, в присутствии Антонова В.А. добавило в наркотическое средстве героин (диацетилморфин) неустановленные вещества, имеющиеся в свободной продаже, являющиеся наркотическими или психотропными, расфасовало указанное наркотическое средство в два бумажных свертка, массой не менее ... грамма и ... грамма и согласно своей роли в совершении преступления хранило при себе.
15 ноября 2011 года Антонов В.А., выполняя свою роль в совершении вступления, подыскал покупателя наркотического средства героин (диацетилморфин) «ФИО1» (псевдоним) и в ходе личной встречи, состоявшейся в этот же день в дневное время, а также посредством телефонных разговоров, состоявшихся в период с 17 часов 28 минут до 18 часов 42 минут, договорился о незаконном сбыте наркотического средства. При этом он обговорил количество, цену наркотического средства, а также конкретное место и время сбыта и сообщил об этом лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство. Указанное лицо согласно своей роли в совершении преступления 15 ноября 2011 года около 18 часов 50 минут, действуя по указанию Антонова В.А. и находясь вместе с ним у ООТ « ...» ..., встретилось с «ФИО1», участвующим в роли «покупателя» в оперативно - розыскном мероприятии «проверочная закупка», проводимом сотрудниками Управления ФСКН России .... При встрече указанное лицо передало, то есть умышленно, незаконно сбыло два свертка из бумаги с наркотическим средством героин (диацетилморфин) массой ... грамма и ... грамма, общей массой ... грамм, находящиеся в пачке из-под сигарет с фабричной маркировкой «...». Полученными от «ФИО1» денежными средствами в сумме ... рублей лицо и Антонов В.А. распорядились совместно по своему усмотрению.
Преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства героин (диацетилморфин), Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, довести до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как в ходе оперативно-розыскного мероприятия наркотическое средство героин (диацетилморфин) общей массой ... грамма, что относится к крупному размеру, было изъято из незаконного оборота.
19 декабря 2011 года Антонов В.А., действуя в рамках общего преступного умысла группы, посредством сотовой связи договорился с неустановленным следствием лицом о приобретении ... партии наркотического средства героин (диацетилморфин). В счет оплаты наркотического средства, с помощью неустановленной системы денежных переводов, в точно неустановленном месте ..., он перевел точно неустановленную сумму денежных средств на счет неустановленного лица. После этого 19 декабря 2011 года около 15-16 часов Антонов В.А. с ведома лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, на неустановленной автомашине под управлением неустановленного лица, не осведомленного о характере выполняемых действий, выехал .... В период времени с 17 часов 47 минут до 22 часов 17 минут 19 декабря 2011 года Антонов В.А., следуя указаниям неустановленного следствиям лица, около входных ворот забора, ограждающего территорию больницы, расположенной по адресу: ..., обнаружил и взял, то есть, умышленно незаконно приобрел совместно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, с целью незаконного сбыта группой лиц по предварительному сговору, наркотическое средство героин (диацетилморфин), массой не менее ... грамма.
Указанное наркотическое средство Антонов В.А. доставил по месту своего жительства по адресу: ..., где лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, выполняя свою роль в совершении преступления, в присутствии Антонова В.А. добавило в наркотическое средство героин (диацетилморфин) неустановленные вещества, имеющиеся в свободной продаже, не являющиеся наркотическими или психотропными. Для удобства последующего сбыта в период до 18 часов 46 минут 20 декабря 2011 года расфасовало указанное наркотическое средство в один бумажный сверток массой не менее ... грамма, который незаконно хранил Антонов В.А. по указанному адресу и при себе с целью последующего сбыта.
20 декабря 2011 года Антонов В.А., выполняя свою роль в совершении преступления, посредством мобильной связи подыскал покупателя наркотического средства героин (диацетилморфин) - «ФИО2» (псевдоним), участвующую в роли «покупателя» в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», проводимом сотрудниками Управления ФСКН России .... В ходе телефонных разговоров, состоявшихся с «ФИО2» в период с 17 часов 07 минут до 18 часов 26 минут, он договорился о незаконном сбыте последней наркотического средства, обговорив количество, цену наркотического средства, а так же конкретный способ сбыта. С ведома лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, он дал «ФИО2» указание оплатить через платежный терминал услуги сотовой связи его абонентского номера ... в сумме ... рублей в качестве оплаты за приобретаемое наркотическое средство.
После этого «ФИО2», следуя полученным от Антонова В.А. указаниям, проследовала в магазин «...», расположенный по адресу: ..., где 20 декабря 2011 года около 18 часов 36 минут, оплатила услуги сотовой связи абонентского номера ... в сумме ... рублей в счет оплаты наркотического средства, которые поступили на счет указанного абонентского номера 20 декабря 2011 года в 18 часов 36 минут 52 секунды, о чем, 20 декабря 2011 года в 18 часов 38 минут сообщила посредством телефонной связи Антонову В.А..
Одновременно с этим, в период времени с 18 часов 26 минут до 18 часов 46 минут, Антонов В.А., находясь с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, около торгового ларька «...», расположенного около д. ..., с целью совместного незаконного сбыта «ФИО2» убрал один бумажный сверток с наркотическим средством героин (диацетилморфин) массой ... грамма в пачку из-под сигарет с фабричной маркировкой «...», которую, по указанию лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, положил сбоку от указанного ларька «...», за находящимся там уличным холодильником у столика, о чем сообщил «ФИО2» в ходе состоявшегося с ней 20 декабря 2011 года в 18 часов 38 минут телефонного разговора.
После этого, «ФИО2», следуя полученным от Антонова В.А. указаниям о местонахождении «тайника» с наркотическим средством, обнаружила и взяла пачку из-под сигарет с фабричной маркировкой «...», с находящимся в ней бумажным свертком с наркотическим средством героин, массой ... грамма, которое ей незаконно сбыл Антонов В.А. совместно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство.
Преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства героин (диацетилморфин) Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, довести до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как в ходе оперативно-розыскного мероприятия наркотическое средство героин (диацетилморфин), общей массой ... грамма, что относится к крупному размеру, было изъято из незаконного оборота.
27 декабря 2011 года лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, реализуя совместный с Антоновым В.А. преступный умысел, направленный на незаконный сбыт ранее приобретенного ей и Антоновым В.А. наркотического средства героин (диацетилморфин), которое незаконно хранилось с этой целью у Антонова В.А., выполняя свою роль в совершении преступления, посредством мобильной связи подыскало покупателя наркотического средства героин (диацетилморфин) - «ФИО3» (псевдоним), участвующего в роли «покупателя» в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», проводимом сотрудниками Управления ФСКН России .... В ходе телефонного разговора в 14 часов 59 минут указанное лицо договорилось о незаконном сбыте «ФИО3» наркотического средства, обговорив количество, цену наркотического средства, а так же конкретный способ сбыта. Это же лицо дало указание «ФИО3» оплатить через платежный терминал услуги сотовой связи принадлежащего Антонову В.А. абонентского номера ... в сумме ... рублей в качестве оплаты за приобретаемое наркотическое средство.
После этого «ФИО3», следуя полученным указаниям, проследовал в магазин «...», расположенный по адресу: ..., где 27 декабря 2011 года около 15 часов 39 минут оплатил услуги сотовой связи абонентского номера ... в сумме ... рублей в качестве оплаты наркотического средства. Деньги поступили на счет указанного абонентского номера 27 декабря 2011 года в 15 часов 40 минут 57 секунд, о чем «ФИО3» пытался посредством телефонной связи сообщить лицу, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, которое на звонки не отвечало.
В период времени до 13 часов 56 минут 30 декабря 2011 года лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, согласно своей роли в совершении преступления, уведомило Антонова В.А. о необходимости передачи, то есть незаконного сбыта, незаконно хранящегося у него (Антонова В.А.) свертка с наркотическим средством героин (диацетилморфин) «ФИО3».
Однако в указанный период времени незаконно хранящееся у Антонова В.А. с целью сбыта наркотическое средство закончилось, в связи с чем, Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, не осуществили его незаконный сбыт «ФИО3» 27 декабря 2011 года.
В период времени с 27 до 29 декабря 2011 года Антонов В.А. посредством сотовой связи договорился с неустановленным следствием лицом о приобретении в ... партии наркотического средства героин (диацетилморфин). После чего, Антонов В.А., реализуя общий преступный умысел группы, в счет оплаты наркотического средства, с помощью неустановленной системы денежных переводов, в точно неустановленном месте ... перевел точно неустановленную сумму денежных средств на счет неустановленного лица. После этого 29 декабря 2011 года в дневное время, следуя указаниям неустановленного следствием лица, Антонов В.А. с ведома лица, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, управляя неустановленной автомашиной, выехал ....
В период времени с 11 часов 30 минут до 16 часов 09 минут 29 декабря 2011 года Антонов В.А., следуя указаниям неустановленного следствиям лица, около памятника танку «...», расположенному на пересечении (развилке) дорог ..., обнаружил и взял, то есть, умышленно незаконно приобрел с целью незаконного сбыта группой лиц по предварительному сговору, наркотическое средство героин (диацетилморфин), массой не менее ... грамма.Указанное наркотическое средство Антонов В.А. доставил ..., где лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, добавило в наркотическое средство героин (диацетилморфин) неустановленные вещества, имеющиеся в свободной продаже, не являющиеся наркотическими или психотропными, и расфасовало наркотическое средство в один бумажный сверток массой не менее ... грамма, который согласно своей роли в совершении преступления незаконно хранил Антонов В.А. по месту своего жительства по адресу: ... и при себе с целью последующего сбыта.
30 декабря 2011 года лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, выполняя свою роль в совершении преступления, посредством телефонных разговоров, состоявшихся с «ФИО3» в период времени с 13 часов 31 минуту до 13 часов 48 минут, сообщило, что осуществит передачу последнему наркотического средства героин (диацетилморфин) и дополнительно сообщит ему точное местонахождение «тайника» с наркотическим средством, за которое «ФИО3» 27 декабря 2011 года были перечислены деньги в сумме ... рублей на счет принадлежащего Антонову В.А. абонентского номера ....
После этого в период времени 13 часов 49 минут до 13 часов 56 минут посредством телефонной связи лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, выполняя свою роль в совершении преступления, сообщило данную информацию Антонову В.А., который, согласно его роли в совершении преступления, должен был положить находящийся при нем с целью незаконного сбыта 1 бумажный сверток с наркотическим средством героин в определенное место и сообщить об этом лицу, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство.
В период времени до 14 часов 30 минут Антонов В.А., реализуя совместный преступный умысел, убрал один бумажный сверток с наркотическим средством героин (диацетилморфин) массой ... грамма в пачку из-под сигарет с фабричной маркировкой «...», которую положил у мусорной урны, расположенной под вывеской «...», находящейся ... у одной из входных дверей.
После этого лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, выполняя свою роль в совершении преступления, сообщило указанную информацию о нахождении «тайника» с наркотическим средством «ФИО3» в ходе состоявшегося с ним в 13 часов 56 минут телефонного разговора.
После этого «ФИО3», следуя полученным указаниям о местонахождении «тайника» с наркотическим средством, 30 декабря 2011 года около 14 часов 30 минут обнаружил и взял пачку из-под сигарет с фабричной маркировкой «...», с находящимся в ней бумажным свертком с наркотическим средством героин, массой ... грамма, которое ему незаконно сбыли Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство.
Преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства героин (диацетилморфин) Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, довести до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как в ходе оперативно-розыскного мероприятия наркотическое средство героин (диацетилморфин), общей массой ... грамма, что относится к крупному размеру, было изъято из незаконного оборота.
16 января 2012 года Антонов В.А., действуя в рамках общего преступного умысла группы, посредством сотовой связи договорился с неустановленным следствием лицом о приобретении в ... партии наркотического средства героин (диацетилморфин) в особо крупном размере. После чего, Антонов В.А. совместно и по предварительному сговору с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, реализуя общий преступный умысел группы, проследовал ..., где 16 января 2012 года около 09 часов 47 минут в счет оплаты наркотического средства по системе денежных переводов «...» перевел ... рублей на имя получателя ФИО4. После этого, следуя указаниям неустановленного следствием лица о точном местонахождение «тайника» с наркотическим средством героин (диацетилморфин), Антонов В.А., управляя автомобилем ... государственный регистрационный знак ..., совместно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, выехал ....
В период времени с 11 часов 38 минут до 16 часов 48 минут 16 января 2012 года, Антонов В.А., следуя указаниям неустановленного следствиям лица, у одного из столбов уличного освещения, расположенного справа от проезжей части ..., на расстоянии около 300 метров до дорожного знака «...», обнаружил и взял, то есть умышленно незаконно приобрел совместно с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, с целью незаконного сбыта группой лиц по предварительному сговору, сверток с наркотическим средством героин (диацетилморфин), массой не менее ... грамма, находящийся в пачке из-под сигарет «...».
В продолжении совместных преступных действий Антонов В.А., согласно своей роли в совершении преступления, незаконно хранил указанное наркотическое средство при себе в кармане одежды, перемещаясь в автомашине марки «...» регистрационный знак ... вместе с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, с момента приобретения до 18 часов 10 минут 16 января 2012 года.
Свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства героин (диацетилморфин) группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, массой не менее ... грамма, Антонов В.А. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, довести до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» 16 января 2012 года около 18 часов 10 минут они были задержаны сотрудниками Управления ФСКН России ... на стационарном посту ... У ГИБДД УВД ..., расположенном на 252 км автодороги направления «...» на территории .... В ходе личного досмотра Антонова В.А., проведенного 16 января 2012 года в период времени с 18 часов 30 минут до 18 часов 50 минут, наркотическое средство героин (диацетилморфин) массой не менее ... грамма, что является особо крупным размером, у него обнаружено и изъято.
В надзорной жалобе Антонов В.А. выражает несогласие с вынесенными в отношении него судебными решениями. Указывает, что имел единый умысел на сбыт героина, который был реализован путем выполнения трех тождественных действий - 15 ноября, 20 и 30 декабря 2011 года. Считает, что по эпизодам от 20 декабря 2011 года, от 30 декабря 2011 года и от 16 января 2012 года имела место провокация совершения преступлений, так как после проведения проверочной закупки от 15 ноября 2011 года были проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия с теми же целями и задачами. Просит пересмотреть приговор, считать его осужденным по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 15 ноября 2011 года) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы, назначить более мягкое наказание на основании ст. 70 УК РФ. Ссылается на ст.10 УК РФ, Федеральный закон от 1 марта 2012 года и Постановление Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002. Просит переквалифицировать его действия приговору от 15 декабря 2011 года с п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, с ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, смягчить наказание.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор и кассационное определение в части осуждения Антонова В.А. по ч. 3 ст. 30, п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам от 20 декабря 2011 года и от 30 декабря 2011 года подлежат отмене ввиду нарушения уголовно-процессуального закона. Эти же судебные решения подлежат изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.
К такому выводу президиум приходит по следующим основаниям.
Признавая Антонова В.А. виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору (три эпизода), суд в качестве доказательств его виновности привел результаты оперативно-розыскных мероприятий « проверочных закупок ».
В соответствии с требованиями ст. 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» одной из основных задач оперативно-розыскной деятельности является выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Согласно ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка является одним из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Обязательным условием законности проведения проверочной закупки является наличие предусмотренного ст. 7 данного Федерального закона основания проведения оперативно-розыскных мероприятий. Результаты проверочной закупки могут быть положены в основу приговора, если они получены с соблюдением требований закона.
В отношении Антонова В.А. были проведены три проверочные закупки наркотических средств-15 ноября 2011 года, 20 декабря 2011 года, 30 декабря 2011 года.
Из постановления о проведении проверочной закупки от 15 ноября 2011 года следует, что оперативно - розыскное мероприятие проводится в отношении неустановленного гражданина, представляющегося как «ФИО5», действующего совместно с неустановленной гражданкой, представляющейся как «ФИО6». Целью проведения проверочной закупки указана необходимость установить личности сбытчиков, лиц, поставляющих наркотическое средство, возможных соучастников (т.1 л.д.9).
Согласно акту проведения оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка» по результатам проверочной закупки от 15 ноября 2011 было выявлено, что указанные неустановленные граждане сбыли наркотическое средство героин массой ... грамма.
25 ноября 2011 года по факту сбыта 15 ноября 2011 года в ходе проверочной закупки наркотического средства героин массой ... грамма неустановленной гражданкой, представляющейся по имени «ФИО6», возбуждено уголовное дело (т.1 л.д.1).
Из постановления о проведении проверочной закупки от 20 декабря 2011 года следует, что оперативно - розыскное мероприятие проводится в отношении неустановленного гражданина, представляющегося как «ФИО5». Целью проведения проверочной закупки указана необходимость документировать деятельность фигуранта, установить лиц, поставляющих наркотическое средство, возможных соучастников (т.1 л.д.101).
Согласно акту проведения оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка» по результатам проверочной закупки от 20 декабря 2011 было выявлено, что гражданин, представляющийся как «ФИО5», сбыл наркотическое средство героин массой ... грамма.
1 января 2012 года по факту сбыта 20 декабря 2011 года в ходе проверочной закупки наркотического средства героин массой 0, 530 грамма неустановленным лицом, представляющимся по имени «ФИО5», возбуждено уголовное дело (т.1 л.д.92).
Из постановления о проведении проверочной закупки от 27 декабря 2011 года следует, что оперативно - розыскное мероприятие проводится в период с 27 по 31 декабря 2011 года в отношении неустановленных лиц, представляющихся как «ФИО5» и «ФИО6». Целью проведения проверочной закупки указана необходимость установить лиц, поставляющих наркотическое средство, возможных соучастников (т.1 л.д.244).
По результатам проверочной закупки от 30 декабря 2011 года установлено, что указанные лица сбыли наркотическое средство героин массой ... грамма.
19 января 2012 года по факту сбыта 30 декабря 2011 года в ходе проверочной закупки неустановленным лицом наркотического средства героин массой ... грамма возбуждено уголовное дело (т.1 л.д.236).
Антонов В.А. задержан 16 января 2012 года, у него изъяты наркотические средства, указанные в приговоре.
Таким образом, из материалов дела следует, что по результатам проведения проверочной закупки от 15 ноября 2011 года оперативная информация в отношении лица по имени «ФИО5» о его причастности к незаконному обороту наркотиков подтвердилась, по факту сбыта наркотического средства возбуждено уголовное дело.
Однако, несмотря на выявленное преступление, 20 и 30 декабря 2011 года сотрудниками УФСКН ... были проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия в отношении того же лица.
Каких-либо новых оснований и целей проведения повторных оперативно-розыскных мероприятий в постановлениях о проведении проверочных закупок не содержится. Сведений о том, что в результате этих мероприятий установлены новые соучастники преступлений или лица, поставляющие наркотические средства, в деле не имеется.
При таких обстоятельствах следует признать, что проверочные закупки 20 декабря 2011 года и 30 декабря 2011 года проведены вопреки требованиям Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». Следовательно, доказательства, полученные в результате указанных проверочных закупок, являются недопустимыми и в силу ст. 75 УПК РФ не могут быть положены в основу приговора.
Поэтому приговор и кассационное определение в части осуждения Антонова В.А. по ч. 3 ст. 30, п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам от 20 декабря 2011 года и от 30 декабря 2011 года подлежат отмене с прекращением уголовного преследования ввиду непричастности к совершению преступлений.
По эпизодам от 15 ноября 2011 года и от 16 января 2012 года Антонов В.А. осужден законно и обоснованно.
Его действия по эпизоду от 15 ноября 2011 года правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, что не оспаривается в надзорной жалобе.
Доводы надзорной жалобы осужденного Антонова В.А. о том, что по эпизоду от 16 января 2012 года его противоправные действия были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов, несостоятельны.
Оперативно - розыскное мероприятие «наблюдение», в ходе которого при личном досмотре у Антонова В.А. было изъято наркотическое средство героин (диацетилморфин) массой не менее ... грамма, что является особо крупным размером, проведено в соответствии с требованиями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».
Умысел Антонова В.А. на совершение противоправных действий возник самостоятельно, без вмешательства со стороны сотрудников правоохранительных органов. По данному эпизоду его умысел был направлен на сбыт наркотического средства в особо крупном размере. Об этом свидетельствуют признательные показания самого Антонова В.А. в судебном заседании, количество изъятого наркотического средства и другие конкретные обстоятельства дела, в том числе тот факт, что сам Антонов В.А. потребителем наркотиков не является.
Его действия по этому эпизоду правильно квалифицированы по ч. 1 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ.
Продолжаемого преступления преступные действия Антонова В.А. (эпизоды от 15 ноября 2011 года и от 16 января 2012 года) не образуют, поскольку умысел на каждое из преступлений у него возникал самостоятельно - реализовав имеющийся героин, Антонов В.А. закупил новую партию героина, с которой и был задержан.
С учетом изменений, внесенных судом кассационной инстанции, наказание за преступления, предусмотренные ч. 3 ст.30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ ( по эпизоду от 15 ноября 2011 года) и ч. 1 ст.30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, назначено осужденному в соответствии с законом.
Оснований для изменения категории совершенных Антоновым В.А. преступлений на более мягкую категорию президиум не усматривает.
Новые нормативные акты и изменения, внесенные в УК РФ после постановления приговора в отношении Антонова В.А., не влияют на квалификацию его действий и не влекут снижение наказания, так как положение осужденного не улучшают.
Приведение в соответствие с действующим законодательством предыдущего приговора от 15 декабря 2011 года, о чем просит осужденный в надзорной жалобе, к компетенции суда надзорной инстанции не относится, такие вопросы разрешаются в порядке ст.396 УПК РФ, п.13 ст. 397 УПК РФ.
Вместе с тем, президиум проверяет влияние изменения законодательства, в том числе и на приговор от 15 декабря 2011 года, с учетом которого Антонову В.А. назначено окончательное наказание по совокупности приговоров. Принятие новых законов не влечет правовых последствий для обжалуемых в надзорной жалобе судебных решений.
Преступление, предусмотренное ч. 1 ст.30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, совершено Антоновым В.А. в период условного осуждения по приговору от 15 декабря 2011 года, поэтому условное осуждение обоснованно, на основании ч.5 ст.74 УК РФ, отменено.
Однако суды первой и кассационной инстанций, назначая Антонову В.А. наказание, не учли, что первое преступление (эпизод от 15 ноября 2011 года) совершено осужденным до приговора от 15 декабря 2011 года, что требовало применения ч.5 ст.69 УК РФ.
Поэтому президиум сначала назначает наказание на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, при этом учитывает, что согласно ч.4 ст.70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору.
После этого президиум назначает Антонову В.А. наказание по совокупности преступлений на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием, назначенным по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ ( по эпизоду от 15 ноября 2011 года).
Из материалов уголовного дела следует, что фактически Антонов В.А. сотрудниками правоохранительных органов был задержан 16 января 2012 года, что не было учтено судом.
Поэтому президиум полагает необходимым на основании ч.3 ст.72 УК РФ дополнительно зачесть Антонову В.А. в срок отбытия наказания один день-16 января 2012 года.
На основании изложенного и руководствуясь ст.407 и 408 УПК РФ, президиум
п о с т а н о в и л:
Надзорную жалобу осужденного Антонова В.А. удовлетворить частично.
Приговор Дзержинского районного суда г.Ярославля от 11 сентября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 22 ноября 2012 года в отношении Антонова В.А. в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизодам от 20 декабря 2011 года и от 30 декабря 2011 года отменить,
на основании п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК РФ уголовное преследование в этой части прекратить за непричастностью Антонова В.А. к совершению преступлений.
Эти же приговор и кассационное определение в отношении Антонова В.А. изменить :
В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ, ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по ч. 1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, неотбытого наказания по приговору Дзержинского районного суда г.Ярославля от 15 декабря 2011 года, назначить Антонову В.А. наказание 5 лет 7 месяцев лишения свободы без дополнительных видов наказания.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного на основании ст.70 УК РФ, и наказания, назначенного по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ ( по эпизоду от 15 ноября 2011 года), назначить Антонову В.А. окончательное наказание в виде 6 лет лишения свободы без дополнительных видов наказания с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Зачесть Антонову В.А. в срок отбытия наказания день его фактического задержания по данному делу - 16 января 2012 года.
В остальном приговор и кассационное определение в отношении Антонова В.А. оставить без изменения.
Признать за Антоновым В.А. право на реабилитацию вследствие частичного прекращения уголовного преследования.
Председательствующий Л.Н. Беляева



Электронный текст документа
подготовлен З и сверен по:
файл-рассылка