Постановление Президиума Волгоградского областного суда от 28 ноября 2018 года №4У-1696/2018, 44У-156/2018

 
ПРЕЗИДИУМ ВОЛГОГРАДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 28 ноября 2018 года Дело N 44У-156/2018
Президиум Волгоградского областного суда в составе:
председательствующего - Туленкова Д.П.,
членов президиума - Клочкова А.В., Сундукова С.О., Поволоцкой И.А., Соловьевой Н.А.,
с участием заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М.,
осуждённого Страшнова О.А., участвующего в режиме видеоконференц-связи,
при секретаре Соголаевой Т.Н.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N7 Волгоградской области от 07 июля 2017 года, постановления Еланского районного суда Волгоградской области от 05 июля 2018 года и апелляционного постановления Волгоградского областного суда от 30 августа 2018 года.
Приговором мирового судьи судебного участка N7 Волгоградской области от 07 июля 2017 года
Страшнов О. А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> <адрес>, ранее судимый:
- по приговору Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 13 июля 2011 года по ч.1 ст.161 УК РФ на основании ст.70 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, освободившийся 29 августа 2012 года по отбытии наказания;
- по приговору мирового судьи судебного участка N7 Волгоградской области от 11 ноября 2013 года по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год;
- по приговору Еланского районного суда Волгоградской области от 16 июня 2014 года по ч.3 ст.30, ч.3 ст.291 УК РФ на основании ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;
осуждён по ч.1 ст.159 УК РФ к 1 году лишения свободы.
В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 1 год.
В апелляционном порядке приговор не рассматривался.
Постановлением Еланского районного суда Волгоградской области от 05 июля 2018 года представление начальника Еланского МФ ФКУ УИИ УФСИН России по Волгоградской области об отмене условного осуждения и исполнении наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка N7 Волгоградской области от 07 июля 2017 года по ч.1 ст.159 УК РФ в отношении Страшнова О. А., удовлетворено.
Отменено условное осуждение в отношении Страшнова О. А., и постановлено исполнять наказание, назначенное приговором мирового судьи судебного участка N7 от 07 июля 2017 года по ч.1 ст.159 УК РФ в виде лишения свободы сроком 1 год с отбыванием наказания согласно п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима.
До вступления постановления в законную силу избрана в отношении Страшнова О. А. мера пресечения в виде заключения под стражу, он взят под стражу в зале суда.
Срок отбытия наказания Страшнову О. А. исчислен с 05 июля 2018 года.
Апелляционным постановлением Волгоградского областного суда от 30 августа 2018 года постановление Еланского районного суда Волгоградской области от 05 июля 2018 года в отношении Страшнова О. А. изменено: исключено из резолютивной части постановления указание на исполнение с 05 июля 2018 года назначенного Страшнову О.А. наказания по приговору мирового судьи судебного участка N7 Волгоградской области от 07 июля 2017 года и указание на избрание в отношении Страшнова О.А. меры пресечения в виде заключения под стражу.
Назначенное Страшнову О. А. приговором мирового судьи судебного участка N7 Волгоградской области от 07 июля 2017 года наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима исполнять после получения согласия компетентных органов Республики Казахстан на исполнение данного наказания. В остальном постановление оставлено без изменения.
В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об исключении указания на отягчающее обстоятельство рецидив преступлений, применение ч.2 ст.68 УК РФ и смягчении назначенного осуждённому Страшнову О.А. наказания с применением ч.1 ст.62 УК РФ.
Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Ананских Е.С., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационного представления, послужившие основанием для его передачи с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, заслушав заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего кассационное представление и полагавшего судебные решения изменить, выслушав осуждённого Страшнова О.А., согласившегося с доводами кассационного представления и просившего о смягчении назначенного ему наказания, в срок отбытия которого зачесть период его задержания с 31 января 2018 года, президиум Волгоградского областного суда
установил:
приговором Страшнов О.А. признан виновным в мошенничестве, то есть тайном хищении чужого имущества путём обмана, которое он совершил 19 апреля 2017 года в р.п. Елань Волгоградской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Страшнов О.А. 19 апреля 2017 года, придя в квартиру, где находился малолетний ФИО 1, 2010 года рождения, попросил у него планшетный компьютер стоимостью 3990 рублей, чтобы позвонить. Страшнов О.А., имея умысел на завладение чужим имуществом, путём обмана, обещая ФИО 1 вернуть планшетный компьютер после звонка, покинул квартиру, распорядившись планшетным компьютером по своему усмотрению, чем причинил потерпевшей ФИО 2 материальный ущерб на сумму 3990 рублей.
В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об изменении судебных решений, исключении из описательно-мотивировочной части приговора ссылки на отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений и на ч.2 ст.68 УК РФ, с назначением осуждённому наказания по ч.1 ст.159 УК РФ с учётом ч.1 ст.62 УК РФ в виде лишения свободы сроком 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В обоснование доводов представления указывает на то, что мировой судья на основании п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ признал наличие в действиях Страшнова О.А. рецидива преступлений, поскольку ранее - 16 июня 2014 года - он был осуждён по ч.3 ст.30, ч.3 ст.291 УК РФ за покушение на дачу взятки в размере 500 рублей должностному лицу за совершение им заведомо незаконного бездействия. Федеральным законом от 03 июля 2016 года N324-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ и УПК РФ" Уголовный кодекс РФ дополнен статьёй 291_2 УК РФ - мелкое взяточничество, согласно положениям которой, дача взятки в размере, не превышающем десяти тысяч рублей, относится к преступлениям небольшой тяжести, что в силу ст.10 УК РФ применимо к осуждённому Страшнову О.А. Поскольку в силу ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления небольшой тяжести, судимость по приговору от 16 июня 2014 года не может учитываться при признании в действиях Страшнова О.А. данного отягчающего обстоятельства. Положения ч.2 ст.68 УК РФ также не могут быть применены.
Поскольку по делу установлены смягчающие обстоятельства, в том числе предусмотренные п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ - явка с повинной, возмещение ущерба, а других отягчающих наказание обстоятельств не установлено, то при назначении наказания необходимо руководствоваться положениями ч.1 ст.62 УК РФ.
Поскольку судебными решениями отменено условное осуждение и осуждённый Страшнов О.А. направлен в места лишения свободы, в представлении также указывается на необходимость изменения вида исправительного учреждения со строгого на общий.
Президиум Волгоградского областного суда, проверив представленные материалы уголовного дела и доводы кассационного представления, находит судебные решения подлежащими изменению.
В соответствии с ч.1 ст.401_15 УПК РФ - основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Такие нарушения по настоящему делу допущены.
Уголовное дело в отношении Страшнова О.А. рассмотрено в соответствии с положениями гл.40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.
Требования, предусмотренные ст.314-316 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора соблюдены: суд удостоверился в соблюдении условий, при которых возможно рассмотрение дела в особом порядке - добровольность заявленного осуждённым ходатайства об особом порядке рассмотрения дела, после консультации с адвокатом, осознание осуждённым ограничения в обжаловании приговора по фактическим обстоятельствам дела, согласие государственного обвинителя и потерпевшей на рассмотрение уголовного дела в особом порядке. При этом суд удостоверился в наличии доказательств, подтверждающих виновность осуждённого, представленных органами предварительного следствия. Приговор соответствует требованиям ч.8 ст.316 УПК РФ.
Оснований для отмены приговора президиум не усматривает.
Вместе с тем, президиум приходит к выводу о необходимости изменения приговора, в том числе в части назначенного осуждённому Страшнову О.А. наказания.
Наказание Страшнову О.А. назначено с соблюдением требований ст.60 УК РФ, а также ч.5 ст.62 УК РФ о назначении наказания при рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства, с учётом целей наказания, характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, данных о личности осуждённого, который по месту жительства характеризуется посредственно, состоит на учёте у врача нарколога, на учёте у врача психиатра не состоит, совершил преступление небольшой тяжести, ранее судим.
Мировой судья учёл в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Страшнова О.А., явку с повинной, возмещение ущерба, полное признание вины, раскаяние в содеянном.
Оснований для применения в отношении Страшнова О.А. правил ст.64 УК РФ с учётом всех установленных обстоятельств дела, мировой судья не установил.
Назначение Страшнову О.А. наказания в виде лишения свободы в приговоре мотивировано.
Обстоятельством, отягчающим наказание, признан рецидив преступлений, в связи с чем применены правила ч.2 ст.68 УК РФ.
Как следует из приговора, признавая в действиях осуждённого Страшнова О.А. рецидив преступлений, мировой судья не учёл, что по приговору Еланского районного суда Волгоградской области от 16 июня 2014 года Страшнов О.А. осуждался по ч.3 ст.30, ч.3 ст.291 УК РФ за покушение на дачу взятки в размере 500 рублей должностному лицу за совершение им заведомо незаконного бездействия.
Федеральным законом от 03 июля 2016 года N324-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ и УПК РФ" Уголовный кодекс РФ дополнен статьёй 291_2 УК РФ - мелкое взяточничество, согласно положениям которой, дача взятки в размере, не превышающем десяти тысяч рублей, относится к преступлениям небольшой тяжести, что в силу ст.10 УК РФ улучшает положение осуждённого Страшнова О.А., поскольку в соответствии с ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления небольшой тяжести.
Кроме этого мировым судьёй во вводной части приговора указано на наличие у Страшнова О.А. судимости по приговору Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 13 июля 2011 года, которым он осуждён по ч.1 ст.161 УК РФ, на основании ст.70 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, и по которому освободился 29 августа 2012 года по отбытии наказания за совершение преступлений средней тяжести. В соответствии с п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осуждённых к лишению свободы за совершение преступлений средней тяжести по истечении трёх лет после отбытия наказания. Следовательно, судимость Страшнова О.А. по приговору Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 13 июля 2011 года погашена 29 августа 2015 года, то есть до совершения им 19 апреля 2017 года преступления по обжалуемому приговору и не может учитываться при назначении наказания и в качестве данных о личности подсудимого, имеющих значение для уголовного дела, поскольку в силу ч.6 ст.86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.
Данные нарушения уголовного закона являются существенными, поскольку повлияли на исход дела, ухудшили положение осуждённого.
С учётом изложенного президиум Волгоградского областного суда находит, что из вводной части обжалуемого приговора в отношении Страшнова О.А. подлежит исключению указание на судимость по приговору Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 13 июля 2011 года. Из описательно-мотивировочной части приговора следует исключить ссылки на отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений и на ч.2 ст.68 УК РФ, в связи с чем смягчить назначенное Страшнову О.А. наказание в виде лишения свободы, применив правила ч.1 ст.62 УК РФ, с учётом установленных мировым судьёй обстоятельств, в том числе наличия смягчающих и отсутствия отягчающих обстоятельств.
Принимая во внимание, что Страшнов О.А. осуждён за совершение преступления небольшой тяжести, ранее отбывал лишение свободы, отбывать назначенное ему наказание следует в исправительной колонии общего режима, в силу п.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года N9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", согласно которому в случае осуждения к лишению свободы за умышленные преступления небольшой и (или) средней тяжести либо за тяжкое преступление лица мужского пола, ранее отбывавшего лишение свободы, при отсутствии рецидива преступлений, отбывание наказания назначается в исправительной колонии общего режима.
Поскольку постановлением Еланского районного суда Волгоградской области от 05 июля 2018 года и апелляционным постановлением Волгоградского областного суда от 30 августа 2018 года отменено условное осуждение и осуждённый Страшнов О.А. направлен в исправительную колонию строгого режима для отбывания наказания в виде лишения свободы, данные судебные решения также подлежат изменению.
Как следует из материалов уголовного дела, осуждённый Страшнов О.А. по данному уголовному делу с 31 января 2018 года не задерживался, в связи с чем у президиума отсутствуют основания для зачёта данного периода времени в срок отбытия назначенного ему наказания.
Проверив материалы уголовного дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, руководствуясь ст.401_14, 401_15 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда
постановил:
кассационное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить.
Приговор мирового судьи судебного участка N7 Волгоградской области от 07 июля 2017 года, постановление Еланского районного суда Волгоградской области от 05 июля 2018 года и апелляционное постановление Волгоградского областного суда от 30 августа 2018 года в отношении Страшнова О. А. изменить:
- исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 13 июля 2011 года;
- исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылки на отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений и назначение наказания с учётом ч.2 ст.68 УК РФ;
- смягчить наказание по ч.1 ст.159 УК РФ до 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Считать Страшнова О. А. осуждённым по ч.1 ст.159 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном судебные решения в отношении Страшнова О.А. оставить без изменения.
Председательствующий подпись Д.П. Туленков
<.......>
<.......>


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка