Постановление Президиума Забайкальского краевого суда от 07 декабря 2017 года №4У-1621/2017, 44У-179/2017

 
ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 07 декабря 2017 года Дело N 44У-179/2017
Президиум Забайкальского краевого суда в составе:
председательствующего Шишкиной Н.П.,
членов президиума Литвинцевой И.В., Ходусовой И.В., Ревенко Т.М.
при секретаре Фещук К.В.,
рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. на приговор и.о. мирового судьи судебного участка N 21 Нерчинского судебного района Забайкальского края от 12 июля 2016 года, которым
Лобышев О. Г., родившийся <Дата> в <адрес>, судимый:
11 июля 2000 года Чернышевским районным судом (с учетом изменений, внесенных постановлением Нерчинского районного суда от 22 марта 2004 года) по ст. ст. 158 ч. 2 п. "б", 161 ч. 2 п. "а" (в ред. ФЗ от 8 декабря 2003 года) к 6 годам лишения свободы; освобожден 19 ноября 2004 года условно-досрочно на 1 год 7 месяцев 6 дней;
1 декабря 2005 года Чернышевским районным судом по ст. ст. 30 ч. 3, 161 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст. ст. 79 ч. 7 и 70 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
20 июня 2006 года Чернышевским районным судом по ст. ст. 158 ч. 3, 158 ч. 3 УК РФ с применением ст. 69 ч. 3 УК РФ к 4 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 1 декабря 2005 года к 5 годам лишения свободы;
постановлением Нерчинского районного суда от 16 февраля 2009 года освобожден условно-досрочно на 1 год 6 месяцев 8 дней, -
осужден с установлением в действиях рецидива преступлений, с применением ст. ст. 62 ч. 5 и 68 ч. 2 УК РФ по ст. 119 ч. 1 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, по ст. 115 ч. 2 п. "в" УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, по совокупности преступлений в соответствии со ст. 69 ч. 2 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. Постановлено на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев с установлением обязанностей, указанных в приговоре.
Апелляционным постановлением Нерчинского районного суда от 5 октября 2016 года приговор в отношении Лобышева О. Г. изменен. Назначенное в соответствии со ст. 69 ч. 2 УК РФ наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний снижено до 1 года 5 месяцев лишения свободы. Постановлено на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 1 год 5 месяцев. В остальной части приговор оставлен без изменения.
В кассационном представлении заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. поставлен вопрос об изменении приговора в связи с существенным нарушением уголовного закона.
Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Астафьевой Н.Е., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и апелляционного представления, мотивы передачи кассационного представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Волчек Ю.А., согласную с доводами кассационного представления; заключение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л., поддержавшего кассационное представление, президиум
установил:
Лобышев О.Г. осуждён за угрозу убийством <А> и умышленное причинение ей легкого вреда здоровью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия, 27 марта 2016 года в <адрес> при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В кассационном представлении заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. поставлен вопрос об изменении приговора от 12 июля 2016 года и апелляционного постановления от 5 октября 2016 года в отношении Лобышева О.Г.
Прокурор в представлении указывает, что в действиях Лобышева О.Г. суд незаконно признал наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений и назначил наказание с применением ст. 68 ч. 2 УК РФ.
Полагает, что в силу ст. 86 ч. 3 п. "г" УК РФ, устанавливающей 6-летний срок погашения судимости за тяжкие преступления, судимость Лобышева О.Г. по приговору от 20 июня 2006 года, ввиду его фактического освобождения от отбывания наказания 16 февраля 2009 года, погасилась 16 февраля 2015 года, и Лобышев О.Г. на момент совершения преступлений по данному приговору - 27 марта 2016 года являлся не судимым. Поскольку других отягчающих обстоятельств по делу судом не установлено, по мнению прокурора, в соответствии со ст. 56 ч. 1 УК РФ за преступления, предусмотренные ст. ст. 119 ч. 1 и 115 ч. 2 п. "в" УК РФ, относящиеся к категории небольшой тяжести, Лобышеву О.Г. не могло быть назначено наказание в виде лишения свободы.
Просит изменить судебные постановления: исключить указание на наличие отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений и применение ч. 2 ст. 68 УК РФ; назначить Лобышеву О.Г. наказание: по ст. 119 ч. 1 УК РФ в виде обязательных работ сроком на 240 часов, по ст. 115 ч. 2 п. "в" УК РФ в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием в доход государства 10 % заработной платы, на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно определить наказание в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием в доход государства 10 % заработной платы, на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 1 год 5 месяцев, возложить на осужденного обязанности встать на учет в уголовно-исполнительную инспекцию, не менять постоянного места жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции, один раз в месяц являться на регистрацию.
По запросу судьи Забайкальского краевого суда от 18 октября 2017 года уголовное дело истребовано у мирового судьи; 9 ноября 2017 года оно поступило в Забайкальский краевой суд.
Постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 21 ноября 2017 года кассационное представление прокурора с уголовным делом передано для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, президиум находит, что судебные постановления подлежат изменению по следующим основаниям.
Приговор в отношении Лобышева О.Г. постановлен в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ в особом порядке принятия судебного решения при его согласии с предъявленным обвинением. Установленный ст. ст. 315, 316 УПК РФ порядок проведения судебного заседания и постановления приговора по делу соблюдены. Квалификация действий Лобышева О.Г. по ст. 115 ч. 2 п. "в" и 119 ч. 1 УК РФ является правильной.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
К существенным нарушениям уголовного закона относится, в частности, неправильное его применение при назначении судом наказания.
Из приговора следует, что суд при назначении Лобышеву О.Г. наказания указал на наличие в его действиях рецидива преступлений, признал данное обстоятельство отягчающим наказание, назначил ему наказание по правилам ст. 68 ч. 2 УК РФ.
В соответствии со ст. 18 ч. 1 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.
Суд указал в приговоре, что Лобышев О.Г. ранее судим за совершение умышленных преступлений, судимость за которые не погашена в установленном законом порядке.
Вместе с тем, принимая во внимание, что в силу ст. 86 ч. 3 п. "г" УК РФ (в ред. ФЗ от 13 июня 1996 г.) установлен 6-летний срок погашения судимости за тяжкие преступления, судимость Лобышева О.Г. по приговору Чернышевского районного суда от 20 июня 2006 года ввиду его фактического освобождения от отбывания наказания 16 февраля 2009 года погасилась 16 февраля 2015 года, и Лобышев О.Г. на момент совершения преступлений по данному приговору - 27 марта 2016 года являлся не судимым.
Согласно ст. 18 ч. 4 УК РФ судимости, погашенные в порядке ст. 86 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются.
Поскольку других отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, по делу судом не установлено, в соответствии со ст. 56 ч. 1 УК РФ за преступления, предусмотренные ст. ст. 119 ч. 1 и 115 ч. 2 п. "в" УК РФ, относящиеся к категории небольшой тяжести, Лобышеву О.Г. не могло быть назначено наказание в виде лишения свободы.
Учитывая изложенное, президиум исключает из судебных постановлений указание о наличии у Лобышева О.Г. судимостей, о наличии в его действиях рецидива преступлений, признании данного обстоятельства отягчающим наказание и о назначении ему наказания по правилам ст. 68 ч. 2 УК РФ. Назначенное наказание подлежит смягчению.
Процессуальные издержки, связанные с оплатой труда адвоката по назначению, в соответствии с ч. 10 ст. 316 УПК РФ подлежат возмещению за счет средств федерального бюджета.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
Кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. удовлетворить.
Приговор и.о. мирового судьи судебного участка N 21 Нерчинского судебного района Забайкальского края от 12 июля 2016 года и апелляционное постановление Нерчинского районного суда от 5 октября 2016 года в отношении Лобышева О. Г. изменить.
Исключить указание о наличии в действиях осужденного Лобышева О.Г. рецидива преступлений, признании данного обстоятельства отягчающим наказание и назначении ему наказания по правилам ст. 68 ч. 2 УК РФ.
Исключить из вводной части приговора указание о наличии у Лобышева О.Г. судимостей.
Назначить Лобышеву О.Г. наказание:
по ст. 119 ч. 1 УК РФ - в виде обязательных рабт сроком на 240 часов,
по ст. 115 ч. 2 п. "в" УК РФ - в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием в доход государства 10 % заработной платы.
По совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ назначить ему наказание путем поглощения менее строгого наказания более строгим и окончательно определить наказание в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием в доход государства 10 % заработной платы.
В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 1 год 4 месяца.
Возложить на осужденного Лобышева О.Г. обязанности встать на учет в уголовно-исполнительную инспекцию, не менять постоянного места жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции, один раз в месяц являться на регистрацию.
В остальной части приговор и апелляционное постановление оставить без изменения.
Председательствующий Н.П. Шишкина


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка