Постановление Президиума Тамбовского областного суда от 12 июля 2018 года №4У-153/2018, 44У-38/2018

ПРЕЗИДИУМ ТАМБОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 12 июля 2018 года Дело N 44У-38/2018
Президиум Тамбовского областного суда в составе:
председательствующего Соседова Е.А.,
членов президиума: Ноздрина В.С., Коропенко Л.Е., Бурашниковой Н.А.
с участием заместителя прокурора Тамбовской области Царькова Д.Е.,
осуждённого Демянова Н.В. (посредством использования систем
видеоконференц-связи),
адвоката Ююкина А.Г.
при секретаре Романовой М.В.
рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Демянова Н.В. на приговор Мичуринского районного суда Тамбовской области от 05 ноября 2015 г.
Заслушав доклад судьи Сесина М.В. об обстоятельствах дела, содержании судебного решения, доводах кассационной жалобы, выслушав осуждённого Демянова Н.В., адвоката Ююкина А.Г., поддержавших доводы кассационной жалобы, заместителя прокурора Тамбовской области Царькова Д.Е., полагавшего, что приговор подлежит изменению, президиум
установил:
Приговором Мичуринского районного суда Тамбовской области от 05.11.2015 г.
Демянов Н.В., родившийся *** в ***,
ранее судимый *** приговором мирового судьи судебного участка N 2 Мичуринского района Тамбовской области по ч. 1 ст. 159 УК РФ (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ на 8 месяцев исправительных работ с удержанием 5% из заработной платы ежемесячно в доход государства, в силу ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 6 месяцев с возложением определённых обязанностей, указанных в приговоре,
осуждён к лишению свободы: по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** на 5 лет 4 месяца; по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** на 5 лет 2 месяца; по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** на 5 лет 4 месяца; по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** на 5 лет 1 месяц; по ч. 1 ст. 228 УК РФ на 1 год 6 месяцев; согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от ***, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от ***, ч. 1 ст. 228 УК РФ на 5 лет 8 месяцев; согласно ст. 74, 70 УК РФ путём частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 2 Мичуринского района Тамбовской области от *** с применением положений п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ на 5 лет 9 месяцев; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенных наказаний по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** и по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** на 5 лет 8 месяцев; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ на 6 лет 8 месяцев с отбыванием наказания в ИК строгого режима.
В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось и 17.11.2015 г. приговор вступил в законную силу.
Демянов Н.В. признан виновным в незаконном сбыте группой лиц по предварительному сговору наркотического средства героин *** массой *** грамма и *** массой *** грамма, в покушениях на незаконный сбыт наркотического средства героин ***. г. массой *** грамма и *** массой *** грамма, незаконном приобретении и хранении наркотического средства марихуана массой *** грамма, наркотикосодержащих растений конопли массой *** грамма в значительном размере.
Постановлением Октябрьского районного суда г. Тамбова от 21.02.2017 г. состоявшиеся в отношении Демянова Н.В. судебные решения изменены на основании ст. 10 УК РФ, постановлено:
Демянова Н.В. освободить от уголовной ответственности по приговору мирового судьи судебного участка N 2 Мичуринского района Тамбовской области от 19.08.2014 г. в соответствии с Федеральным законом от 03.07.2016 г. N 326;
приговор Мичуринского районного суда Тамбовской области от 05.11.2015 г. в отношении Демянова Н.В. изменить, исключив из приговора суда указание об отмене условного осуждения в соответствии со ст. 74 УК РФ по приговору мирового суда судебного участка N 2 Мичуринского района Тамбовской области и применение ст. 70, ч. 5 ст. 69 УК РФ;
считать Демянова Н.В. осуждённым по приговору Мичуринского районного суда Тамбовской области от 05.11.2015 г. по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по незаконному сбыту наркотических средств от *** к 5 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по покушению на незаконный сбыт наркотических средств от *** к 5 годам 2 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по незаконному сбыту наркотических средств от *** к 5 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по покушению на незаконный сбыт наркотических средств от *** к 5 годам 1 месяцу лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;
согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенных наказаний Демянову А.В. окончательно определить наказание в виде 6 лет 7 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В кассационной жалобе и дополнениях к ней осуждённый Демянов Н.В. выражает несогласие с приговором Мичуринского районного суда от 05.11.2015 г., находит его незаконным и необоснованным ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, чрезмерной суровости назначенного наказания. Указывает на провокационный характер действий сотрудников полиции, что после проведения 11.08.2014 г. оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 17.09.2014 г. вновь проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие с участием того же лица под псевдонимом "П". Утверждает о неправильной квалификации его действий. Считает, что судом не в полной мере приняты во внимание смягчающие обстоятельства. Кроме того, суд допустил ряд ошибок - при назначении наказания с применением ст. 64 УК РФ суд в резолютивной части приговора не сделал ссылки на данную норму закона по каждому преступлению, не определено начало исчисления срока наказания. Просит приговор изменить, смягчить наказание.
Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационной жалобы, выслушав указанных выше лиц, президиум находит приговор подлежащим изменению по основанию, предусмотренному ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, ввиду существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.
Выводы суда о виновности Демянова Н.В. в совершении преступлений подтверждаются исследованными и приведенными в приговоре доказательствами. Установленным обстоятельствам уголовного дела судом дана верная юридическая оценка.
Доводы о провокации преступлений сотрудниками полиции несостоятельны. В действиях сотрудников правоохранительных органов признаков подстрекательства, склонения, побуждения в какой-либо форме соучастников преступлений к сбыту наркотического средства не усматривается. По данному уголовному делу ОРМ "Проверочная закупка" проведены в строгом соответствии с нормами Федерального закона от 12.08.1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", при наличии оснований для проведения данных мероприятий, в отношении разных лиц - Д, Демянова Н.В. (т.1, л.д. 111-112; т.2, л.д. 97-98). Как видно из уголовного дела, результаты ОРМ получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, оснований признать их недопустимыми доказательствами у суда не имелось.
Вместе с тем, в соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления,
личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.
Указанные требования закона судом выполнены не в полной мере.
В качестве обстоятельства, смягчающего наказание Демянову Н.В., суд признал сложившуюся тяжёлую материальную ситуацию, связанную с необходимостью лечения ребёнка, учёл положительную характеристику осуждённого, наличие у него 2 малолетних детей (обстоятельств, отягчающих наказание виновного, судом не установлено).
Вместе с тем, в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Демянову Н.В., органами предварительного расследования указаны также явка Демянова Н.В. с повинной, активное способствование раскрытию преступлений, осознание вины, раскаяние в содеянном (т.3, л.д. 156), однако эти обстоятельства судом первой инстанции смягчающими не признаны, не учены при назначении наказания, и данное решение в приговоре не мотивировано.
Между тем, в соответствии с положениями уголовного закона явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления должны учитываться в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ.
Как следует из материалов дела в ходе предварительного расследования Демянов Н.В. изложил обстоятельства незаконного приобретения, хранения и сбыта наркотических средств, указав время, место, способ совершения преступлений (т.3, л.д. 69-72). Показания Демянова Н.В., подтверждающие обвинение в незаконном приобретении, хранении и сбыте наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, приведены в обвинительном заключении.
Согласно протоколу явки Демянова Н.В. с повинной от 05.12.2014 г. осуждённый добровольно сообщил об обстоятельствах совершённых преступлений (т.2, л.д. 49-50).
Таким образом, усматривается, что Демянов Н.В. указав время, место и обстоятельства незаконных приобретения, хранения и сбыта, тем самым сообщил органам следствия информацию, имеющую значение для раскрытия и расследования преступления.
В связи с изложенным явку с повинной, активное способствование раскрытию преступления, осознание вины, раскаяние в содеянном следует признать обстоятельствами, смягчающими наказание Демянову Н.В.
Кроме того, признав совокупность смягчающих наказание Демянова Н.В. обстоятельств исключительной и посчитав возможным назначить ему наказание ниже низшего предела, предусмотренного соответствующими статьями особенной части УК РФ, за исключением ч. 1 ст. 228 УК РФ, суд мотивировал своё решение в описательно-мотивировочной части приговора, но в резолютивной части приговора не сделал ссылку на указанную норму при назначении наказания за каждое конкретное преступление.
При таких обстоятельствах обжалуемый приговор подлежит изменению, явка Демянова Н.В. с повинной, активное способствование раскрытию преступления должны быть признаны в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, осознание Демяновым Н.В. вины, раскаяние в содеянном президиум находит необходимым признать в качестве смягчающих наказание обстоятельств в силу ч. 2 ст. 61 УК РФ, а наказание, назначенное Демянову Н.В. за каждое из преступлений, подлежит смягчению с применением ст. 64 УК РФ.
В связи с этим должно быть снижено и окончательное наказание, назначенное Демянову Н.В. данным приговором по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ с учётом изменений, внесённых постановлением Октябрьского районного суда г. Тамбова от 21.02.2017 г. в порядке ст. 10 УК РФ.
Кроме того, в соответствии с ч. 7 ст. 302 УПК РФ, постановляя обвинительный приговор с назначением наказания, подлежащего отбыванию осуждённым, суд должен точно определить вид наказания, его размер и начало исчисления срока отбывания.
Данные требования судом выполнены не в полной мере - в приговоре не указано начало срока исчисления наказания Демянову Н.В.
Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, должен исчисляться со дня постановления приговора. Согласно материалам уголовного дела Демянов Н.В. был взят под стражу в зале суда в день провозглашения приговора 05.11.2015 г.
Учитывая характер и степень общественной опасности совершённых Демяновым Н.В. преступлений, фактические обстоятельства содеянного, президиум не находит оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.
Внесение изменений в приговор влечёт за собой необходимость изменения постановления Октябрьского районного суда г. Тамбова от 21.02.2017 г., вынесенного а в порядке ст. 10 УК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
Кассационную жалобу осуждённого Демянова Н.В. удовлетворить частично.
Приговор Мичуринского районного суда Тамбовской области от 05 ноября 2015 года и постановление Октябрьского районного суда г. Тамбова от 21 февраля 2017 года в отношении Демянов Н.В. изменить.
Признать обстоятельством, смягчающим наказание Демянову Н.В. в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.
Признать в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ обстоятельствами, смягчающими наказание Демянову Н.В., осознание вины, раскаяние в содеянном.
Смягчить наказание, назначенное Демянову Н.В. приговором Мичуринского районного суда Тамбовской области от 05 ноября 2015 года с учётом изменений, внесённых в соответствии со ст. 10 УК РФ постановлением Октябрьского районного суда г. Тамбова от 21 февраля 2017 года:
- по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** с применением ст. 64 УК РФ до 5 лет лишения свободы;
- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** с применением ст. 64 УК РФ до 4 лет 10 месяцев лишения свободы;
- по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** с применением ст. 64 УК РФ до 5 лет лишения свободы;
- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по преступлению от *** с применением ст. 64 УК РФ до 4 лет 9 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1, п. "а" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначить Демянову Н.В. 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбывания наказания по данному приговору Демянову Н.В. исчислять с 05 ноября 2015 года.
В остальной части те же судебные решения в отношении Демянова Н.В. оставить без изменения, а его кассационную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий Е.А.Соседов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка