Постановление Президиума Волгоградского областного суда от 17 октября 2018 года №4У-1521/2018, 44У-132/2018

ПРЕЗИДИУМ ВОЛГОГРАДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 17 октября 2018 года Дело N 44У-132/2018
Президиум Волгоградского областного суда в составе:
председательствующего - Туленкова Д.П.
членов президиума - Клочкова А.В., Сундукова С.О., Поволоцкой И.А., Юткиной С.М., Соловьевой Н.А.,
с участием первого заместителя прокурора Волгоградской области Руднева А.В.,
при секретаре Луковой Д.С.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Авраменко Д.А. о пересмотре приговора Волжского городского суда Волгоградской области от 25 апреля 2016 года и апелляционного определения Волгоградского областного суда от 14 июля 2016 года.
Приговором Волжского городского суда Волгоградской области от 25 апреля 2016 года
Авраменко Д. А., родившийся <.......> ранее судимый:
- 03 мая 2006 года Волжским городским судом Волгоградской области (с учётом изменений, внесённых постановлениями президиума Волгоградского областного суда от 10 сентября 2007 года и Ленинского районного суда Волгоградской области от 23 июня 2008 года) по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228_1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; постановлением Ленинского районного суда Волгоградской области от 22 мая 2009 года освобождён 02 июня 2009 года условно-досрочно сроком на 9 месяцев;
- 22 июня 2012 года Волжским городским судом Волгоградской области по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком 1 год, в соответствии со ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Волжского городского суда от 06 февраля 2014 года испытательный срок по приговору от 22 июня 2012 года продлён на 1 месяц;
осуждён по:
- ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1 УК РФ к лишению свободы сроком 10 лет;
- ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком 3 года 6 месяцев.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком 11 лет.
В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Волжского городского суда Волгоградской области от 22 июня 2012 года и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Волжского городского суда Волгоградской области от 22 июня 2012 года и назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком 11 лет 01 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбытия наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ. В срок отбытия наказания зачтено время содержания Авраменко Д.А. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.
Разрешены вопросы по мере пресечения и вещественным доказательствам.
Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 14 июля 2016 года приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 25 апреля 2016 года в отношении Авраменко Д.А. оставлен без изменения.
В кассационной жалобе Авраменко Д.А. ставит вопрос об изменении приговора, исключении положений ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ и смягчении наказания.
Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Никитиной В.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, мотивы кассационной жалобы, послужившие основанием для её передачи с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление первого заместителя прокурора Волгоградской области Руднева А.В., полагавшего кассационную жалобу осуждённого Авраменко Д.А. удовлетворить, президиум Волгоградского областного суда
установил:
приговором суда Авраменко Д.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
21 мая 2014 года около 17 часов 23 минуты Авраменко Д.А., используя сотовую связь, договорился с лицом под псевдонимом "покупатель", осу­ществляющим проверочную закупку наркотического средства под контролем сотрудников <.......>, о сбыте последнему наркотического средства на сумму 1 000 рублей. В тот же день примерно в 18 часов 20 минут, находясь возле <адрес>, Авраменко Д.А. за переданные ему 1 000 рублей незаконно сбыл "покупателю" один полимерный пакетик с наркотическим средством, содержащим в своем составе производное N-метилэфедрона и (нафталин- 1-ил)(1-пентил- 1Н-индол-3-ил) метанон (JWH-018) массой 3,760 грамма, количество которого составляет крупный размер. Однако Авраменко Д.А. не смог довести до конца свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере по независящим от него обстоятельствам, так как его преступная деятельность была пресечена сотрудниками <.......>, а сбытое наркотическое средство изъято из незаконного оборота.
Кроме того, в ходе производства 21 мая 2014 года досмотра автомобиля <.......> <.......>, на котором Авраменко Д.А. в качестве пассажира прибыл к дому <адрес> сотрудниками полиции были изъяты: бумажный свёрток с веществом, содержащим в своём составе наркотическое средство производное N-метилэфедрона, массой 0,072 грамма, и бумажный свёрток с веществом, содержащим в своём составе наркотическое средство, производное N-метилэфедрона, производное N- (1-карбамоил-2-метилпропил)-1-пентил-1H-индазол-3-карбоксамида и (нафталин-1-ил) (1-пентил-1H-индол-3-ил) метанон (JWH-018), массой 1,262 грамма в крупном размере, принадлежащие Авраменко Д.А., которые он хранил в целях личного употребления, без цели сбыта.
В кассационной жалобе осуждённый Авраменко Д.А., не оспаривая обоснованность осуждения и правильность квалификации его действий, выражает несогласие с судебными решениями, полагает, что оснований для назначения ему окончательного наказания на основании ст.70 УК РФ не имелось, поскольку он подлежал освобождению от наказания по приговору от 22 июня 2012 года в связи с принятием акта об амнистии от 24 апреля 2015 года. Просит приговор изменить, исключить указание на судимость по приговору от 22 июня 2012 года, отмену условного осуждения по данному приговору и назначение наказания по совокупности приговоров, смягчив назначенное наказание.
Президиум Волгоградского областного суда, проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы осуждённого, приходит к следующему.
Выводы суда о виновности Авраменко Д.А. в совершении преступлений, за которые он осуждён, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, подтверждаются совокупностью собранных по делу и проверенных в судебном заседании доказательств.
Все доказательства, положенные в основу обвинительного приговора собраны с соблюдением требований ст.74 и 86 УПК РФ и сомнений в их достоверности не имеется.
Доказательства оценены судом в соответствии с требованиями ст.87, 88 УПК РФ.
Судом приняты все предусмотренные законом меры к всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств дела.
Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. 304, 307 и 308 УПК РФ, содержит обстоятельства, установленные судом, анализ доказательств, обосновывающих выводы суда о виновности Авраменко Д.А. в содеянном.
Юридическая квалификация действий Авраменко Д.А. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1, ч.2 ст.228 УК РФ является правильной и осуждённым в кассационной жалобе не оспаривается.
Определяя вид и размер наказания Авраменко Д.А. за совершённые преступления суд в соответствии с требованиями ч.3 ст.60 УК РФ учёл характер и степень общественной опасности преступлений, личность виновного, обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.
В качестве смягчающих наказание Авраменко Д.А. обстоятельств суд признал активное способствование расследованию преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1 УК РФ, признание вины по данному обвинению, состояние здоровья.
Отягчающим наказание обстоятельством признан рецидив преступлений, который в силу ст.18 УК РФ является опасным.
Наказание Авраменко Д.А. за преступление, предусмотренного ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228_1 УК РФ назначено с применением ч.3 ст.66 УК РФ.
Придя к выводу о наличии в действиях Авраменко Д.А. опасного рецидива преступлений, суд назначил ему наказание с учетом требований ч.2 ст.68 УК РФ о назначении наказания при любом виде рецидива.
Суд мотивировал в приговоре невозможность применения положений ч.6 ст.15, 64, 73 УК РФ, учитывая общественную опасность совершённых преступлений и степень их общественной опасности, президиум не находит оснований считать данные выводы суда ошибочными.
Вместе с тем президиум находит, что судебные решения в отношении Авраменко Д.А. подлежат изменению по следующим основаниям.
В соответствии со ст.401_15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
К таким нарушениям, в частности, относится неправильное применение судом норм Общей части Уголовного Кодекса РФ при назначении наказания.
Такие нарушения по данному делу допущены.
Из материалов дела усматривается, что ранее Авраменко Д.А. был осуждён приговором Волжского городского суда Волгоградской области от 22 июня 2012 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии со ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года.
Как следует из приговора, суд пришёл к выводу о необходимости отмены условного осуждения по приговору Волжского городского суда Волгоградской области от 22 июня 2012 года в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ и назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ, поскольку посчитал, что Авраменко Д.А. совершил преступления в период условного осуждения.
Согласно положениям п.4 и подп. 6 п.13 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" условно осуждённые подлежат освобождению от наказания, если они не являются злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания.
В соответствии с подп.5 п.19 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6578-6 ГД "О порядке применения Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов" злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания при применении акта об амнистии следует считать осуждённых, совершивших умышленные преступления в течение установленного судом испытательного срока.
При этом, по смыслу указанного подпункта, факт совершения осуждённым нового умышленного преступления в течение установленного судом испытательного срока должен подтверждаться на день вступления в силу акта об амнистии (24 апреля 2015 года) постановлением органа предварительного расследования о прекращении уголовного дела по нереабилитирующему основанию либо вступившим в законную силу итоговым судебным решением (постановлением о прекращении уголовного дела по нереабилитирующему основанию или обвинительным приговором). При отсутствии на указанный день такого процессуального документа акт об амнистии подлежит применению.
Как видно из материалов дела, на день вступления в силу акта об амнистии (24 апреля 2015 года) указанные выше процессуальные документы отсутствовали. Факт совершения Авраменко Д.А. новых преступлений в период испытательного срока по приговору от 22 июня 2012 года подтверждён приговором, вынесенным 25 апреля 2016 года, то есть после вступления в силу акта об амнистии.
Авраменко Д.А. не относится к категории осуждённых, на которых распространяется запрет на применение акта об амнистии в силу п.13 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов", и иных оснований, исключающих возможность применения в отношении него акта об амнистии, не имеется.
С учётом изложенного, оснований для применения при назначении наказания Авраменко Д.А. положений ч.5 ст.74 УК РФ и ст.70 УК РФ не имелось.
При таких обстоятельствах, президиум приходит к выводу о том, что приговор в данной части нельзя признать законным.
Суд апелляционной инстанции, проверяя законность и обоснованность приговора не учёл приведённые выше требования уголовного закона, в связи с чем и апелляционное определение нельзя признать законным в данной части.
Таким образом, президиум полагает, что судебные решения подлежат изменению путём исключения из приговора и апелляционного определения указания о наличии у Авраменко Д.А. судимости по приговору от 22 июня 2012 года, а также ссылки на отмену условного осуждения по этому приговору в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ и назначение окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ.
Руководствуясь ст.401_14, 401_15 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда
постановил:
кассационную жалобу осуждённого Авраменко Д.А. удовлетворить.
Приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 25 апреля 2016 года и апелляционное определение Волгоградского областного суда от 14 июля 2016 года в отношении Авраменко Д. А. изменить:
- исключить из вводной части приговора и апелляционного определения указание на его судимость по приговору Волжского городского суда Волгоградской области от 22 июня 2012 года;
- исключить указание об отмене условного осуждения в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ и назначении наказания на основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором Волжского городского суда Волгоградской области от 22 июня 2012 года.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228_1, ч.2 ст.228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначить Авраменко Д. А. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком 11 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном судебные решения в отношении Авраменко Д.А. оставить без изменения.
Председательствующий Д.П. Туленков


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка