Постановление Президиума Забайкальского краевого суда от 11 апреля 2019 года №4У-1514/2018, 4У-50/2019, 44У-65/2019

 
ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 11 апреля 2019 года Дело N 44У-65/2019
ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 11 апреля 2019 г. N - 44- У- 65 - 2019
Президиум Забайкальского краевого суда в составе
председательствующего Нестерова М.В.
членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Ревенко Т.М.
при секретаре Дианове П.В.
рассмотрел кассационную жалобу осуждённого Удовенко Д.Н. на приговор Могочинского районного суда Забайкальского края от 27 марта 2018 г., которым
Удовенко Д. Н., родившийся <Дата>
в <адрес>, судимый 23 августа 2017 г. мировым
судьей судебного участка N32 Читинского судебного района
Забайкальского края по ст.264.1 УК РФ с частичным присоединением
на основании ст.70 УК РФ наказания, не отбытого по приговору
мирового судьи судебного участка N 27 Шилкинского судебного района
Забайкальского края от 17 марта 2016 г., к 1 году лишения свободы
с лишением права заниматься деятельностью по управлению
транспортными средствами на срок 3 года, с отбыванием наказания
в исправительной колонии общего режима,
осуждён по ч.2 ст.162 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N32 Читинского судебного района от 23 августа 2017 г. назначено 5 лет 7 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 27 марта 2018 г., зачтено время содержания под стражей с 1 августа 2017 г. по 6 октября 2017 г., время, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка N32 Читинского судебного района от 23 августа 2017 г., с 23 августа 2017 г. по 26 марта 2018 г.
По делу осуждены <Т>, <Щ>
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 18 сентября 2018 г. приговор изменён, исключено осуждение Удовенко Д.Н. за совершение разбойного нападения с применением предметов, используемых в качестве оружия. Постановлено считать его осуждённым по ч.2 ст.162 УК РФ за разбойное нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору.
Снижено Удовенко Д.Н. наказание за это преступление до 4 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 30000 рублей.
На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N32 Читинского судебного района назначено Удовенко Д.Н. 5 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 30000 рублей, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на 3 года.
Уточнено, что мера пресечения Удовенко Д.Н. изменена на заключение под стражу 27 марта 2017 г. Время содержания Удовенко Д.Н. под стражей с 1 августа 2017 г. по 6 октября 2017 г. и с 27 марта 2018 г. по 18 сентября 2018 г. включительно зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.
Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Астафьевой Н.Е., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных постановлений, доводы кассационной жалобы, мотивы её передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции; выслушав осуждённого Удовенко Д.Н., адвоката Журова Д.О., поддержавших кассационную жалобу; мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. об изменении судебных постановлений, президиум
установил:
Удовенко Д.Н. признан виновным в разбойном нападении в целях хищения чужого имущества, совершенном с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору, 6 июля 2017 г. на полигоне золотодобывающего участка <адрес> принадлежащего <данные изъяты> в <адрес>.
Удовенко Д.Н. виновным себя признал частично.
В кассационной жалобе он считает, что суд необоснованно не признал смягчающими обстоятельствами явку с повинной и возмещение причинённого ущерба, назначил ему несправедливое наказание. Полагает, что исключение квалифицирующего признака "с применением предметов, используемых в качестве оружия", значительно снизило общественную опасность деяния, суд не выяснил, была ли угроза опасной для жизни и здоровья, не учёл, что потерпевшие не имели претензий, просили строго не наказывать. Просит изменить приговор, признать смягчающими наказание обстоятельствами явку с повинной, возмещение причинённого ущерба, учесть его поведение во время совершения преступления, степень общественной опасности деяния, снизить наказание.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум считает, что приговор подлежит изменению в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ.
Необъективности, неполноты судебного следствия президиум не усматривает. Виновность Удовенко Д.Н. подтверждена показаниями потерпевших, свидетелей, протоколами осмотра места происшествия и предметов, протоколами обысков, заключениями экспертов, другими доказательствами, получившими мотивированную оценку суда.
Учитывая, что при нападении осуждённые демонстрировали предметы, внешне похожие на огнестрельное оружие, и потерпевшие имели основания воспринимать это как реальную угрозу жизни и здоровью, действия Удовенко Д.Н. правильно квалифицированы ч.2 ст.162 УК РФ.
При назначении наказания учтена общественная опасность содеянного, личность виновного, смягчающие обстоятельства. Отягчающие обстоятельства судом не установлены.
Как следует из приговора, дражные коврики и пески, содержащие золото, были изъяты на месте происшествия, и оснований для признания смягчающим обстоятельством возмещения ущерба не имеется.
В качестве допустимого доказательства виновности Удовенко Д.Н. суд указал его заявление о явке с повинной, однако не признал её обстоятельством, смягчающим наказание, каких-либо суждений по этому поводу в приговоре не привёл.
Суд апелляционной инстанции, изменяя приговор, правильно исключил осуждение Удовенко Д.Н. по квалифицирующему признаку разбоя "с применением предметов, используемых в качестве оружия", снизил ему наказание, вместе с тем пришёл к ошибочному выводу, что у суда первой инстанции не имелось оснований для признания смягчающим наказание обстоятельством явки с повинной.
Заявление о явке с повинной составлено Удовенко Д.Н. с участием адвоката, суд признал его допустимым доказательством. Президиум не может согласиться с мнением судебной коллегии о том, что время написания заявления и его содержание указывают на написание явки с повинной с целью создать препятствия в расследовании преступления.
Неправильное применение уголовного закона повлияло на справедливость назначенного наказания, и судебные постановления подлежат изменению.
Президиум признаёт обстоятельством, смягчающим наказание Удовенко Д.Н., явку с повинной и с применением ч.1 ст.62 УК РФ снижает ему наказание. С учётом фактических обстоятельств преступления, данных о личности осуждённого президиум не находит оснований для изменения категории преступления, вида наказания.
В соответствии с ч.1 ст.132 УПК РФ процессуальные издержки, связанные с оплатой труда адвоката по назначению, участвовавшего в суде кассационной инстанции по заявлению осуждённого Удовенко Д.Н., подлежат взысканию с осуждённого в доход государства.
Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
Кассационную жалобу осуждённого Удовенко Д.Н. удовлетворить частично.
Приговор Могочинского районного суда Забайкальского края от 27 марта 2018 г., апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 18 сентября 2018 г. в отношении Удовенко Д. Н. изменить.
Признать обстоятельством, смягчающим наказание Удовенко Д.Н., явку с повинной.
Наказание, назначенное Удовенко Д.Н. по ч.2 ст.162 УК РФ, снизить с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ до 4 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 25.000 рублей.
На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N32 Читинского судебного района от 23 августа 2017 г. назначить Удовенко Д.Н. 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 25.000 рублей, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года.
В остальной части судебные постановления оставить без изменения.
Процессуальные издержки по оплате труда адвоката по назначению в суде кассационной инстанции в размере 2700 руб. взыскать с осуждённого Удовенко Д.Н. в доход государства.
Председательствующий М.В. Нестеров


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка