Постановление Президиума Ростовского областного суда от 20 июля 2017 года №4У-1472/2017, 44У-134/2017

 
ПРЕЗИДИУМ РОСТОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 20 июля 2017 года Дело N 44У-134/2017
 
суда кассационной инстанции
г. Ростов-на-Дону 20 июля 2017 года
Президиум Ростовского областного суда в составе:
председательствующего Золотаревой Е.А.
и членов президиума Юровой Т.В., Носова В.И., Титовой Н.Н., Донченко М.П., Антиповой В.Л., Бахтиной С.М., Ходакова А.В., Чеботаревой М.В.
при секретаре Камчатнове В.С.
рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Орлова А.А. на приговор Первомайского районного суда г.Ростова-на-Дону от 18 февраля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 12 мая 2016 года, в соответствии с которыми
Орлов А.А.,
ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА рождения, уроженец ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, ранее не судимый,
осужден по:
- ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 06.05.2014) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- ч.1 ст.228 УК РФ ( по эпизоду от 07.05.2014) к 1 году лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком 5 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения оставлена без изменения в виде заключения под стражу.
Срок отбывания наказания исчислен с 18 февраля 2016 года с зачетом в срок отбывания времени содержания под стражей с 8 мая 2014 года по 17 февраля 2016 года.
Решена судьба вещественных доказательств.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 12 мая 2016 года приговор изменен:
- Орлов А.А. освобожден от наказания, назначенного по ч.1 ст.228 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год на основании п.3 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с истечением срока давности уголовного преследования;
- на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ путем частичного сложения назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 8 месяцев. В остальном приговор оставлен без изменения.
Постановлением судьи Ростовского областного суда от 9 декабря 2016 года отказано в передаче кассационной жалобы осужденного в судебном заседании суда кассационной инстанции.
В кассационной жалобе осужденный Орлов А.А. ставит вопрос о пересмотре приговора и апелляционного определения.
Кассационная жалоба передана на рассмотрение президиума Ростовского областного суда судьей Верховного Суда Российской Федерации.
Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Шелехова М.С., выступление осужденного Орлова А.А. посредством видеоконференц-связи, мнение заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору (с учетом внесенных в него изменений апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 12 мая 2016 года) Орлов А.А. совершил преступления при следующих обстоятельствах.
ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
В кассационной жалобе осужденный Орлов А.А. выражает несогласие с судебными решениями, считает их необоснованными, вынесенными с существенными нарушениями требований уголовно-процессуального закона, в том числе, положений ст.307 УПК РФ, повлиявшими на исход дела. Автор жалобы указывает, что осужден за два эпизода преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ. Из описательно-мотивировочной части приговора видно, что сотрудниками полиции ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА УМВД России по Ростовской области 10.04.2014 был выявлен факт сбыта им наркотических средств и эти наркотические средства были изъяты из незаконного оборота. Однако после этого сотрудники полиции не пресекли его действия и не задержали его, тем самым спровоцировали на дальнейший сбыт наркотических средств 18 апреля 2014 года. Из материалов дела видно, что органы, осуществляющие в отношении него оперативно-розыскные мероприятия, выявив факт незаконного сбыта наркотических средств 18 апреля 2014 года, его деятельность не пресекли, провели в отношении него повторное оперативное мероприятие «Проверочная закупка» 6 мая 2014 года, тем самым дали возможность дальше распространять наркотические средства. В нарушение ст.307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора не указаны мотив и цель совершения им деяний. Просит приговор и апелляционное определение изменить, исключить осуждение по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ по эпизоду от 6 мая 2014 года, исключить указание на применение ч.2 ст.69 УК РФ, снизить срок наказания.
Изучив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы осуждённого Орлова А.А. президиум приходит к следующим выводам.
В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.
Вынесенный в отношении Орлова А.А. приговор этим требованиям закона соответствуют не в полной мере.
Выводы о виновности Орлова А.А. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств 10 апреля 2014 года и 18 апреля 2014 года соответствуют установленным судом фактическим обстоятельствам дела, основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, подтверждаются показаниями свидетелей сотрудников полиции К.А.В., С.Н.А., Д.М.В.; закупщика С.А.Ю.; понятого Б.Е.Д.; заключением эксперта НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 25.12.2014, согласно которому представленное порошкообразное вещество бежевого цвета, добровольно выданное 10 апреля 2014 года С.А.Ю., содержит в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА и является наркотическим средством - смесью, содержащей ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА массой 0, 008 г и на основании копии справки об исследовании ЭКЦ ГУ МВД России по Ростовской области НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 18 апреля 2014 года первоначальная масса представленного вещества составляла 0, 008 грамма; заключением эксперта НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 10 декабря 2014 года, согласно которому представленная жидкость объемом 4, 2 мл, добровольно выданная 18 апреля 2014 года С.А.Ю. на момент проведения исследования содержала в своем составе сильнодействующее вещество - ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, является наркотическим средством - ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, постоянной массой высушенного остатка 0, 239 г; согласно справке об исследовании НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 23.04.2014 первоначальная масса составляла 0, 296 г; доказательствами, полученными на основании результатов оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», переданными органу предварительного расследования в соответствии с требованиями закона.
Так, из показаний свидетеля С.А.Ю. следует, что 10 апреля 2014 года он пришел к своему знакомому по имени А по его месту жительства в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, который продавал различные наркотические средства, купил у него за 1000 рублей наркотическое средство, которое имеет вид порошкообразного вещества бежевого цвета, в обиходе именуется ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА разводится ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА Это наркотическое средство он добровольно выдал в присутствии понятых в НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН УМВД России по г.Ростову-на-Дону. Также ему известно, что этот мужчина по имени А занимается распространением наркотического средства - ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, которое он изготавливает из семян ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА в домашних условиях. 18 апреля 2014 года он добровольно участвовал в качестве закупщика при проведении сотрудниками ОП НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН УМВД России по г.Ростову-на-Дону оперативного мероприятия «Проверочная закупка» наркотических он приехал к дому, где жил А, и которому он позвонил по телефону, спросив, может ли он приобрести у А одну дозу наркотического средства, при этом А подтвердил, что у него можно приобрести такую дозу за 1000 рублей. Через некоторое время А вышел из дома, С.А.Ю. передал А 1000 рублей, они прошли в рощу, где возле деревьев А поднял пластиковый пузырек, пояснив, что в нем находится наркотическое средство, которое он приготовил в домашних условиях с добавлением других наркотических средств. А при помощи одноразового шприца выбрал из пузырька наркотическое средство и передал шприц закупщику. Взяв данный одноразовый медицинский шприц с наркотическим средством, С.А.Ю. на автомобиле проследовал в отдел полиции НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН УМВД России по г.Ростову-на-Дону, где добровольно сдал это средство сотрудникам полиции.
Объективных данных, свидетельствующих о совершении в отношении Орлова А.А. 10 апреля 2014 года и 18 апреля 2014 года провокации со стороны закупщика Середа А.Ю. и оперативных сотрудников, материалы дела не содержат.
Оперативно - розыскное мероприятие «Проверочная закупка» 18 апреля 2014 года проведено в соответствии с требованиями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», оснований для признания незаконными проведенных 18 апреля 2014 года оперативно-розыскных мероприятий и их результатов не имеется, поскольку полученные результаты отвечают требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом к доказательствам.
При таких обстоятельствах президиум находит, что по эпизодам от 10 апреля 2014 года и 18 апреля 2014 года суд дал верную юридическую оценку действиям Орлова А.А. и правильно квалифицировал их как одно преступление по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
При назначении наказания за данное преступление суд учел характер и степень общественной опасности преступления и данные о личности Орлова А.А., который частично признал вину, его состояние здоровья - ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, оказание им помощи матери-пенсионерке, ее состояние здоровья, а также, что он на диспансерном учете у врача-психиатра не состоит. Эти обстоятельства суд признал в качестве смягчающих наказание. Также судом принято во внимание, что Орлов А.А. находится на диспансерном наблюдении в ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА отрицательно характеризуется по месту жительства. Обстоятельств, отягчающих наказание Орлова А.А., судом не установлено. Наказание, назначенное Орлову А.А., соответствует требованиям ст.60 УК РФ, является справедливым и соразмерным содеянному.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По данному делу допущены нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, подпадающие под указанные критерии.
Из материалов уголовного дела усматривается, что для получения доказательств сбыта Орловым А.А. наркотических средств 6 мая 2014 года сотрудниками полиции была вновь использована помощь того же самого закупщика С.А.Ю., действовавшего в рамках проведенного оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка».
Пунктом 4 части 1 статьи 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Согласно ст.7 указанного закона основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий являются: наличие возбужденного уголовного дела; ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации; лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания; лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.
В соответствии со ст.2 названного закона задачами оперативно-розыскной деятельности являются: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших; добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
Согласно материалам уголовного дела оперативное мероприятие «Проверочная закупка» в отношении Орлова А.А. 18 апреля 2014 года проводилось на основе имевшихся у сотрудников полиции оперативных данных о том, что он занимается сбытом наркотических средств, в том числе, с учетом добровольной выдачи гражданином С.А.Ю. наркотического средства, приобретенного у Орлова А.А. 10 апреля 2014 года.
Однако, выявив факты сбыта осужденным Орловым А.А. наркотических средств 10 апреля 2014 года и 18 апреля 2014 года, сотрудники полиции не пресекли его действия, а вновь привлекли С.А.Ю. к приобретению в ходе «Проверочной закупки» у осужденного Орлова А.А. наркотических средств 6 мая 2014 года. При этом из дела со всей очевидностью усматривается, что проведение повторного оперативно-розыскного мероприятия необходимостью не вызывалось.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ. При таком положении осуждение Орлова А.А. по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств 6 мая 2014 года основано на недопустимых доказательствах.
Принимая во внимание изложенное, президиум приходит к выводу о необходимости отменить приговор в части осуждения Орлова А.А. по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства 6 мая 2014 года и производство в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления, признав в этой части за ним право на реабилитацию.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
приговор Первомайского районного суда г. Ростова-на-Дону от 18 февраля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 12 мая 2016 года в отношении Орлова А.А. в части его осуждения по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства 6 мая 2014 года отменить и производство в этой части прекратить в соответствии с п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.
Признать за Орловым А.А. в этой части право на реабилитацию.
Исключить из приговора указание о назначении Орлову А.А. наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.
Считать Орлова А.А. осужденным по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ по эпизодам от 10 апреля 2014 года и 18 апреля 2014 года к лишению свободы сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном этот же приговор и апелляционное определение оставить без изменения.
Председательствующий



Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка