Постановление Президиума Ростовского областного суда от 24 августа 2017 года №4У-1471/2017, 44У-208/2017

 
ПРЕЗИДИУМ РОСТОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 24 августа 2017 года Дело N 44У-208/2017
 
суда кассационной инстанции
г. Ростов-на-Дону « 24 » августа 2017 года
Президиум Ростовского областного суда в составе:
председательствующего Т.В. Юровой
членов президиума: В.И. Носова, Г.А. Проданова, М.П. Донченко,
Н.Н. Титовой, В.Л. Антиповой, С.М. Бахтиной,
М.В. Чеботаревой
при секретаре В.С. Камчатнове
рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Романова Дмитрия Андреевича на приговор Октябрьского районного суда Ростовской области от 17 января 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 16 мая 2012 года, которыми
Романов Дмитрий Андреевич, родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый:
- 14.12.2009 приговором Шахтинского
городского суда Ростовской области по
пп. «а», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам
лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года,
осуждён по:
- ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420 от 07.12.2011) к 6 годам лишения свободы,
- ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420 от 07.12.2011) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно Романову Д.А. назначено по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний 7 лет лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Шахтинского городского суда Ростовской области от 14.12.2009 отменено.
На основании ст. 70 УК РФ с учетом приговора Шахтинского городского суда Ростовской области от 14.12.2009, окончательно Романову Д.А. назначено наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказаний 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбывания наказания исчислен с 24 ноября 2010 года.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 16 мая 2012 года приговор изменен: действия Романова Д.А. переквалифицированы с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420 от 07.12.2011) на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 215-Фз от 27.07.2009), по которой назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы; действия Романова Д.А. переквалифицированы с ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420 от 07.12.2011) на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона № 81-Фз от 06.05.2010), по которой назначено наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения; окончательное наказание по совокупности преступлений назначено в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420-Фз от 07.12.2011), путем частичного сложения наказаний сроком на 6 лет 10 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Шахтинского городского суда Ростовской области от 14.12.2009 и окончательно назначено Романову Д.А. наказание сроком 7 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.
Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда И.Ю. Кардаш, позицию осужденного Романова Д.А. посредством видеоконференц-связи, поддержавшего доводы своей кассационной жалобы и просившего судебные постановления изменить, а назначенное наказание смягчить, мнение заместителя прокурора Ростовской области С.В. Паволина, полагавшего, что судебные постановления подлежат изменению в части квалификации действий осужденного со смягчением назначенного наказания, суд кассационной инстанции
У С Т А Н О В И Л:
согласно приговору Романов Д.А. осужден за ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА Преступления совершены 19 июня 2010 года, 11 и 12 сентября 2010 года в х. Маркин Октябрьского района Ростовской области при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В кассационной жалобе осуждённый Романов Д.А. считает приговор незаконным, необоснованным и чрезмерно суровым. Считает, что вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 19 июня 2010 года сотрудники полиции Октябрьского РОВД Ростовской области уже выявили факт сбыта им наркотического средства - каннабиса «закупщику» В. , сотрудники полиции не пресекли его действия, а вновь 11 сентября 2010 года посредством действий того же «закупщика» В. спровоцировали его на очередной факт сбыта наркотического средства - каннабиса.
Указывает, что по смыслу закона, проведение повторного ОРМ, также очередной «Проверочной закупки» у одного и того же лица должно быть обосновано и мотивировано, в том числе новыми основаниями и целями, и с обязательным вынесением нового мотивированного постановления. Целями повторного ОРМ, также и «Проверочной закупки», может являться пресечение и раскрытие организованной преступной деятельности и установление всех ее соучастников, выявление преступных связей участников незаконного оборота наркотических средств, установление каналов поступления наркотиков, выявление производства при получении оперативно-значимой информации по данным фактам. Проведение 11 сентября 2010 года повторной «Проверочной закупки» на основании постановления от 11.09.2010 о проведении «Проверочной закупки» у него необоснованно и немотивированно новыми основаниями и целями, является результатом провокации органов полиции. С учетом этого, предъявленное обвинение и выводы судов о его виновности в покушении на сбыт 11 сентября 2010 года наркотического средства - каннабиса и его осуждение по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ основаны на недопустимых доказательствах, полученных в результате провокационных действий сотрудников полиции Октябрьского РОВД Ростовской области.
По мнению осужденного судебные решения по эпизоду от 11 сентября 2010 года подлежат отмене, уголовное дело по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ прекращению за отсутствием в его действиях состава преступления, а по эпизоду от 19 июня 2010 года его действия подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, а назначенное наказание смягчению.
Изучив уголовное дело, доводы кассационной жалобы осужденного Романова Д.А., суд кассационной инстанции приходит к следующему.
В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым.
В основу приговора могут быть положены только допустимые доказательства.
Как следует из материалов дела, действия осужденного Романова Д.А., связанные со сбытом наркотического средства - каннабиса (марихуаны) - В. , выступающей в роли покупателя при проведении «Проверочных закупок» 19.06.2010 и 11.09.2010, суд квалифицировал как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
Вместе с тем, как следует из материалов уголовного дела, и, в частности из постановлений о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в отношении Романова Д.А., правоохранительным органам уже 19.06.2010 было достоверно известно, что именно Романов Д.А. занимается сбытом наркотического средства (т. 1 л.д. 5) и у них имелась возможность его задержать уже 19.06.2010 и пресечь преступную деятельность.
Однако правоохранительными органами было принято решение о проведении еще оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» - 11.09.2010 (т. 1 л.д. 83) у Романова Д.А. При проведении данного оперативно-розыскного мероприятия не были установлены новые участники преступной деятельности, не обнаружены другие наркотические средства и не выявлены каналы их поступления, то есть фактически вновь был установлен факт сбыта Романовым Д.А. наркотического средства - каннабиса. По эпизодам от 19.06.2010 и 11.09.2010 действия Романова Д.А. были квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ как совершенные в отношении наркотического средства в крупном размере.
Однако согласно п. 4 ст. 6 ФЗ «Об Оперативно-розыскной деятельности» «Проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскного мероприятия, проводимого при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. В соответствии со ст. 2 данного закона задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Между тем, как следует из материалов уголовного дела, вопреки задачам и основаниям проведения оперативно-розыскных мероприятий, после выявления и документирования сотрудниками правоохранительных органов 19.06.2010 факта сбыта Романовым Д.А. наркотического средства - каннабиса (марихуаны), его преступные действия пресечены не были при наличии к тому реальной возможности, а вновь проведено однотипное оперативное мероприятие - «Проверочная закупка» в отношении уже известного лица - Романова Д.А.
Таким образом, действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Романова Д.А. после 19.06.2010, с целью документирования его преступной деятельности не вызывались необходимостью. При этом какие-либо сведения о том, что дальнейшее производство оперативно-розыскных мероприятий в отношении Романова Д.А. принесло новые результаты, в материалах дела отсутствуют.
В соответствии со ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.
С учетом того, что приговор в отношении Романова Д.А. по эпизоду осуждения от 11.09.2010, основан на недопустимых доказательствах, то приговор и кассационное определение в части осуждения Романова Д.А. по эпизоду от 11.09.2010 подлежат изменению - исключению осуждения за покушение на сбыт наркотического средства - марихуаны в количестве 11, 22 г.
Кроме того, в связи с внесенными изменениями суд кассационной инстанции считает необходимым переквалифицировать действия Романова Д.А. по эпизоду от 19.06.2010 ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 215-ФЗ от 27.07.2009) на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 377-ФЗ от 27.12.2009), поскольку 3, 701 г наркотического средства - каннабиса - марихуаны не относится к крупному размеру, а назначенное наказание за совершение этого преступления, по совокупности преступлений и приговоров смягчить.
В связи с этими изменениями и в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание наказания назначается в исправительной колонии общего режима, а поэтому подлежит изменению Романову Д.А. вид исправительного учреждения с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, суд кассационной инстанции
П О С Т А Н О В И Л:
приговор Октябрьского районного суда Ростовской области от 17 января 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 16 мая 2012 года в отношении Романова Дмитрия Андреевича изменить:
- исключить осуждение за покушение на сбыт наркотического средства - марихуаны в количестве 11, 22 г 11.09.2010;
- переквалифицировать его действия по эпизоду от 19.06.2010 с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 215-ФЗ от 27.07.2009) на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 377-ФЗ от 27.12.2009), по которой назначить 4 года лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 377-ФЗ от 27.12.2009), ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона № 81-ФЗ от 06.05.2010), путем частичного сложения наказаний, назначить 5 лет лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору Шахтинского городского суда Ростовской области от 14.12.2009 и окончательно назначить 6 лет лишения свободы.
Заменить вид исправительного учреждения с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима.
Романова Д.А. в связи с отбытием наказания из-под стражи освободить.
В остальной части приговор суда и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий:



Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка