Постановление Президиума Астраханского областного суда от 10 апреля 2018 года №4У-138/2018, 44У-23/2018

ПРЕЗИДИУМ АСТРАХАНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 10 апреля 2018 года Дело N 44У-23/2018
Президиум Астраханского областного суда в составе:
председательствующего Василенко О.Н.,
членов президиума: Снаткиной Т.Ф., Шустовой Т.П., Белякова А.А., Мухамбеталиевой Н.Х., Тагировой А.Ш.,
с участием заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В.,
осужденного Буйлова С.С.,
адвоката Закарьяевой Г.И.,
при ведении протокола секретарём Крыловой И.В.,
рассмотрел дело по кассационной жалобе осужденного Буйлова С.С. о пересмотре приговора Приволжского районного суда Астраханской области от 26 декабря 2012 г. и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 28 марта 2013 г.
Заслушав доклад судьи Чорной Н.В. по обстоятельства дела, содержанию судебных решений, доводам кассационной жалобы и мотивам возбуждения кассационного производства, выслушав заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В., осужденного Буйлова С.С. и его адвоката Закарьяеву Г.И., поддержавших доводы кассационной жалобы об изменении судебных решений, президиум Астраханского областного суда,
УСТАНОВИЛ:
Приговором Приволжского районного суда Астраханской области от 26 декабря 2012 г.,
Буйлов С.С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения,
уроженец <адрес>, не судимый,
осужден:
по ч.1 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.) к 4 годам лишения свободы;
по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.) к 5 годам лишения свободы;
ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.) к 8 годам лишения свободы.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК Российской Федерации по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии строгого режима.
Буйлов С.С. признан судом виновным в незаконном сбыте 10 августа 2011года наркотического средства - гашиш массой 1,23гр., в покушении 12 августа 2011 года на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере гашиш массой 3,87гр. и в приготовлении 8 сентября 2011 года к незаконному сбыту наркотического средства гашиш в особо крупном размере массой 44,63гр. и масла каннабиса в особо крупном размере массой 3291,9гр.
Преступления совершены в Приволжском районе Астраханской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Буйлов С.С. виновным себя в совершении преступлений признал частично.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 28 марта 2013 г. приговор в отношении Буйлова С.С. в части, касающейся разрешения судьбы вещественных доказательств, отменен. Этот же приговор изменен: исключено из приговора указание на совершение Буйловым С.С. преступления по приготовлению к сбыту наркотического средства растительного происхождения -масла каннабиса (гашишного масла) массой 3291,9г. Определено считать Буйлова С.С. осужденным за приготовление к сбыту наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) массой сухого остатка 82,30г.; в остальном приговор оставлен без изменения.
В кассационной жалобе осуждённый Буйлов С.С. ставит вопрос об изменении состоявшихся в отношении него судебных решений ввиду существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона.
Считает, что по преступлениям от 12, 20 и 27 августа 2011г., 8 сентября 2011г. результаты оперативно-розыскных мероприятий, проведенных в указанные дни, необоснованно признаны допустимыми, полученными в соответствии с требованиями УПК Российской Федерации, в связи с чем подлежат исключению из числа доказательств.
Со ссылкой на Федеральный закон от 05.07.1995 N144-ФЗ указывает, что его действия от 12 августа 2011г. должны были быть пресечены в тот же день, однако сотрудники наркоконтроля не предприняли меры к его задержанию.
Отмечает, что действиями сотрудника ФИО3 С.А. и свидетеля -участника ОРМ "Проверочная закупка" ФИО24 нарушены его конституционные права.
Полагает, что вещественное доказательство по преступлению от 10 августа 2011г. получено в нарушение Федерального закона от 31 мая 2001г. N73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности РФ", и не должно быть положено как доказательство в основу приговора, поскольку на момент проведения экспертизы по исследованию наркотического вещества, данное вещество не было признано доказательством, что ставит под сомнение заключение эксперта.
Обращает внимание на то, что при назначении наказания по преступлению от 8 сентября 2011г. по факту приготовления к сбыту наркотического средства, суд назначил несправедливое наказание в виде 8 лет лишения свободы, без учета наличия смягчающих наказание обстоятельств и требований ст.ст.62, 66 УК Российской Федерации, в соответствии с которыми за данное преступление наказание ему не могло быть назначено более 6 лет 8 месяцев лишения свободы.
Просит смягчить наказание, назначенное по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.); исключить из объема обвинения осуждение его за преступления от 12 августа и 8 сентября 2011г. вследствие недопустимости полученных доказательств.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит приговор суда и кассационное определение в отношении Буйлова С.С. подлежащими изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности Буйлова С.С. в содеянном основаны на достаточной совокупности исследованных доказательств, оценка которым приведена в приговоре.
Виновность Буйлова С.С. в сбыте, покушении и приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства гашиш в крупном и особо крупном размерах подтверждается приведенными в приговоре доказательствами:
-показаниями Буйлова С.С., данными им в ходе предварительного следствия, не отрицавшего как стадии предварительного следствия, так и в судебном заседании, факт безвозмездной передачи и факт продажи за 1000 рублей ФИО17 наркотических средств;
-явкой Буйлова С.С. с повинной, в которой последний излагал обстоятельства передачи и продажи им ФИО24 в августе и сентябре 2011г. наркотических средств;
-показаниями свидетеля ФИО17 о поступившем от Буйлова С.С. предложении заняться сбытом наркотических средств, для чего 10 августа 2011 года передал ему на пробу наркотическое средство, которое он добровольно выдал сотрудникам ФСКН. Затем в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия в августе 2011г. за денежные средства приобретал у Буйлова С.С. наркотическое средство, которое выдал сотрудникам РУФСКН. В сентябре 2011г. наркотическое средство, которое Буйлов С.С. должен был согласно договоренности передать ему, было изъято у Буйлова С.С. при задержании последнего;
-показаниями свидетелей ФИО18, ФИО19 (понятых) и ФИО29., ФИО20, ФИО21, ФИО22, ФИО23 (сотрудников РУФСКН) об обстоятельствах проведенных оперативно-розыскных мероприятий в отношении Буйлова С.С. и сбыта последним наркотических средств;
-стенограммой разговора от 12 августа 2011г., между Буйловым С.С. и ФИО24 об обстоятельствах сбыта наркотических средств;
-протоколом обыска от 8 сентября 2011г. года по месту жительства Буйлова С.С., в ходе которого изъяты: тетрадный лист с веществом темно-зеленого цвета; кусочек темно-зеленого вещества; отходы от приготовления "варенки"; фрагмент материи; вещество темно-зеленого цвета с табаком; сотовый телефон; аптечные весы;
-протоколом обыска от 8 сентября 2011г. у магазина "<данные изъяты>" по <адрес>, в ходе которого Буйловым С.С. выдано четыре полимерные бутылки с жидкостью;
-заключением эксперта N 1767, согласно которому представленное на экспертизу вещество массой 2 501,7 гр., выданное Буйловым С. С., является наркотическим средством растительного происхождения - каннабисом (марихуаной), массой 1360,92 гр.; вещество массой 6,28 гр., обнаруженное в металлической кастрюле, изъятой в ходе обыска у Буйлова С.С., является наркотическим средством растительного происхождения - каннабисом (марихуаной); вещество массой 7,82 гр. 11.39 гр., 1,13гр., 11,55 гр., 0,75 гр., выданное Буйловым С.С., является наркотическим средством растительного происхождения - гашишем; жидкость в количестве 517 мл массой 551.7гр., 542 мл., массой 575,7 гр., 980 мл. массой 1066.6 гр., 1020 мл. массой 1097.9 гр. соответственно, выданная Буйловым С.С., содержит в своем составе наркотическое средство растительного происхождения - масло каннабиса (гашишное масло) в количестве 13.79 гр., 14.39 гр., 26.7 гр., 27.45 гр. соответственно.
- заключением эксперта N 1946 согласно которому вещество массой 3.85 гр., добровольно выданное ФИО17 12 августа 2011г., является наркотическим средством растительного происхождения - гашишем. При проведении исследования масса вещества составила 3.87 гр.
Виновность осуждённого в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждается и другими доказательствами, подробно и полно приведёнными в приговоре, которым дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.88 УПК Российской Федерации.
Как верно установлено судом, умысел на сбыт наркотических средств у Буйлова С.С. сформировался независимо от деятельности сотрудников РУФСКН, полученная информация о сбыте Буйловым С.С. наркотических средств нашла свое объективное подтверждение в ходе проведенных оперативно-розыскных мероприятий, в связи с чем доводы жалобы о необоснованном проведении оперативно-розыскных мероприятий и недопустимости полученных в результате оперативно-розыскных мероприятий доказательств, высказаны вопреки материалам дела и требованиям закона.
Сотрудник РУФСКН ФИО30 и участник оперативно-розыскных мероприятий "Проверочная закупка" и "оперативный эксперимент" ФИО24 действовали в рамках и на основании утвержденных надлежащим должностным лицом постановлений о проведении ОРМ, в соответствии с положениями Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" в целях пресечения преступной деятельности Буйлова С.С. При таких обстоятельствах утверждения осужденного о нарушении его конституционных прав действиями ФИО31 и ФИО24 в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий объективного подтверждения не нашли.
Все приведенные в приговоре доказательства получены в строгом соответствии с требованиями УПК Российской Федерации.
Оспариваемое осуждённым в жалобе заключение эксперта N1586/фх от 23 августа 2011 года соответствует положениям ст.204 УПК Российской Федерации, компетентность и объективность экспертов сомнений не вызывает, в связи с чем оснований для признания его недопустимым доказательством не имеется.
Исходя из анализа исследованных в судебном заседании и приведённых в приговоре доказательств, суд пришёл к обоснованному выводу о виновности Буйлова С.С. в совершении инкриминируемых преступлений и правильно квалифицировал его действия ч.1 ст.228.1, ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1, ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.).
Вместе с тем, как видно из материалов дела, суд первой инстанции при назначении Буйлову С.С. наказания за преступление, предусмотренное ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.), неправильно применил уголовный закон, что было оставлено без внимания судом апелляционной инстанции.
В соответствии со ст.6, 43, 60 УК Российской Федерации лицу, признанному виновным в совершении преступлений, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных Особенной частью УК Российской Федерации, и с учётом положений Общей части УК Российской Федерации, при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.
Эти требования закона по настоящему делу не были соблюдены
Как следует из приговора смягчающими наказание Буйлова С.С. обстоятельствами судом признаны явка с повинной, наличие на иждивении малолетних детей и состояние здоровья осужденного.
Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.
В силу ч.1 ст. 62 УК Российской Федерации при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" или "к" ч.1 ст.61 УК Российской Федерации, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК Российской Федерации.
В соответствии с ч.2 ст.66 УК Российской Федерации срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.
С учетом приведенных требований закона и санкции ст.228.1 ч.3 п."г" УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.), предусматривающей наказание в виде лишения свободы на срок от восьми до двадцати лет, максимальный размер наказания за указанное преступление не может превышать 6 лет 8 месяцев лишения свободы.
В нарушение приведенных требований закона, суд назначил Буйлову С.С. по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.) наказание в виде 8 лет лишения свободы, то есть выше максимального предела, установленного законом.
Нарушение судом правил назначения наказания повлекло назначение Буйлову С.С. несправедливого наказания, что в силу ч. 1 ст. ст.40115 УПК Российской Федерации, является основанием для изменения состоявшихся в отношении него судебных решений и смягчения наказания по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.)
Изменения, внесенные в состоявшиеся в отношении Буйлова С.С. судебные решения, не ставят под сомнение обоснованность выводов суда об отсутствии оснований для изменения категории совершенного им преступлений на менее тяжкую, в соответствии с положениями ч.6 ст.15 УК Российской Федерации и применения положений ст.64, 73 УК Российской Федерации.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401 14, 40115УПК Российской Федерации, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осужденного Буйлова С.С. удовлетворить частично.
Приговор Приволжского районного суда Астраханской области от 26 декабря 2012 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 28 марта 2013 г. в отношении Буйлова С.С. изменить:
- смягчить назначенное Буйлову С.С. наказание по ч.1 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона N87-ФЗ от 19 мая 2010г.) до 6 лет 6 месяцев лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК Российской Федерации по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначить 7 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии строгого режима.
В остальном состоявшиеся в отношении Буйлова С.С. судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобы осужденного Буйлова С.С. без удовлетворения.
Председательствующий О.Н. Василенко


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка