Постановление Президиума Приморского краевого суда от 22 октября 2018 года №4У-1336/2018, 44У-202/2018

ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 22 октября 2018 года Дело N 44У-202/2018
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Чугункиной Н.П.
членов президиума Бусарова С.А., Дорохова А.П., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
при секретаре Дорошенко М.А.
рассмотрел кассационную жалобу осужденного Болотникова. о пересмотре приговора Уссурийского районного суда Приморского края от 20.06.2016, апелляционного определения Приморского краевого суда от 18.08.2016, которым
Болотников, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:
31.07.2006 Уссурийским городским судом Приморского края по п. "г" ч.2 ст.161, ч.1 ст.159, ч.2 ст.159 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
26.03.2007 Уссурийским городским судом Приморского края по ч.2 ст.159 УК РФ, ст.70 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы. 30.12.2009 освобожден условно-досрочно на 1 год 4 месяца 1 день на основании постановления Спасского районного суда Приморского края от 17.12.2009;
17.04.2012 Уссурийским районным судом Приморского края по ч.1 ст.318 УК РФ к 2 годам лишения свободы;
30.10.2012 Уссурийским районным судом Приморского края по п. "а" ч.3 ст.158, ч.1 ст.158, ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы. 24.02.2015 освобожден по отбытию наказания;
23.03.2016 Уссурийским районным судом Приморского края по ч.1 ст.228, п. "б" ч.3 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ к 11 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима,
осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Уссурийского районного суда Приморского края от 23.03.2016 назначено 12 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Апелляционным определением Приморского краевого суда от 18.08.2016 приговор оставлен без изменения.
Заслушав судью Приморского краевого суда Кудьявину Г.И., доложившую обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы осужденного, основания, по которым жалоба передана на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Чебунину Ю.П., поддержавшую доводы жалобы, выслушав мнение заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего исключить указание на изготовление наркотического средства и смягчить наказание, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору Болотников осужден по ч.1 ст.228 УК РФ за то, что 19.09.2015, примерно в 18 часов 00 минут, находясь на участке местности, расположенном на расстоянии примерно 80 метров в северном направлении от <адрес> <адрес>, обнаружил один куст дикорастущей конопли, из которого изготовил вещество, которое смешал с табаком и тем самым незаконно, без цели сбыта, изготовил вещество наркотическое средство - смесь табака с маслом каннабиса (гашишное масло), массой 1,098 грамма, что является значительным размером. Наркотическое средство Болотников без цели сбыта хранил при себе в кармане надетой на нем куртки до 01 часов 20 минут 23.09.2015 до момента задержания сотрудниками РП ОВО ОМВД России по г.Уссурийск; а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства - смеси, содержащей производное нафталин-1-ил-пентил-1Н-индол-3-карбоксилата-нафтил-1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбокслит, массой 0,870 грамма, что является крупным размером, которое изъято 03.10.2015 в ходе задержания сотрудниками ГЗ РП ОВО ОМВД России по г.Уссурийск Приморского края.
Преступления совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах.
Действия его квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконные изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере; по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
В кассационной жалобе Болотников просит изменить судебные решения, исключить из осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ указание на изготовление наркотического средства, т.к. его действия, направленные на смешивание табака с гашишным маслом и получение смеси, не являются процессом изготовления; также не указан размер изготовленного гашишного масла в чистом виде. Кроме того, оспаривает обоснованность признания в его действиях по указанному преступлению особо опасного рецидива преступлений, просит о смягчении наказания, как по преступлению, так и по совокупности преступлений на основании ч.3 и ч.5 ст.69 УК РФ.
В части осуждения по ч.2 ст.228 УК РФ приговор не оспаривается.
Обсудив доводы жалобы, проверив материалы уголовного дела, президиум находит судебные постановления подлежащими изменению по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Такие нарушения уголовного закона допущены судом первой инстанции.
Согласно приговору при описании преступного деяния по ч.1 ст.228 УК РФ, суд указал, что ФИО1 "изготовил вещество, которое смешал с табаком и тем самым незаконно, без цели сбыта, изготовил вещество - наркотическое средство - смесь табака с маслом каннабиса (гашишное масло), массой 1,098 грамма, что является значительным размером", которое в дальнейшем хранил без цели сбыта; при этом, вес масла каннабиса (гашишного масла), которое фактически изготовил Болотников, и содержащегося в смеси, не указан.
Согласно заключению эксперта от 16.10.2015 N251эс, масса наркотического вещества - масла каннабиса в высушенном виде в смеси составляла 0,170 грамма, что само по себе не является значительным размером и, согласно Постановлению Правительства РФ от 01.01.2012 N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ", не влечет уголовной ответственности.
Кроме того, по смыслу закона под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.
Действия Болотникова, направленные на смешивание масла каннабиса (гашишного масла) с табаком, не являются процессом изготовления, поскольку структура полученного вещества не изменилась и по своему содержанию являлась смесью, состоящей из табака и масла каннабиса.
При таких обстоятельствах из осуждения Болотникова по ч.1 ст.228 УК РФ подлежит исключению указание на изготовление наркотического средства.
Его следует считать осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное хранение наркотического средства - смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 1,098 грамма, что является значительным размером.
В связи с изменением объема обвинения наказание за данное преступление, а также назначенное на основании ч.3 ст.69 УК РФ и ч.5 ст.69 УК РФ, подлежит смягчению.
При этом президиум принимает во внимание постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 25.09.2017 о приведении в соответствие с действующим уголовным законом приговора Уссурийского городского суда Приморского края от 31.07.2006 (с учетом постановления президиума Приморского краевого суда от 08.10.2018), постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 25.09.2017 о приведении в соответствие с действующим уголовным законом приговора от 30.10.2012, которым Болотников освобожден от наказания, назначенного по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ ввиду декриминализации, постановлено считать его осужденным по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказания назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Уссурийского районного суда от 17.04.2012, окончательно назначено 2 года 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Других оснований для изменения приговора, в том числе, в части осуждения по ч.2 ст.228 УК РФ, не имеется.
Доводы осужденного о необоснованном признании совершения преступления по ч.1 ст.228 УК РФ при особо опасном рецидиве, что, якобы, повлекло назначение более строгого наказания за данное преступление, являются несостоятельными и удовлетворению не подлежат.
Так, в соответствии с ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.
Уголовным законом в качестве отягчающего наказание обстоятельства предусмотрен рецидив преступлений, независимо от его вида. Согласно приговору в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ в качестве отягчающего наказание обстоятельства суд обоснованно признал рецидив преступлений.
Указание в приговоре при назначении вида исправительного учреждения на особо опасный рецидив преступлений не противоречит закону и не свидетельствует о несправедливости назначенного за содеянное наказания.
Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Уссурийского районного суда Приморского края от 20.06.2016, апелляционное определение Приморского краевого суда от 18.08.2016 в отношении Болотникова изменить:
Исключить из осуждения Болотникова по ч.1 ст.228 УК РФ указание на изготовление наркотического средства.
Смягчить по ч.1 ст.228 УК РФ наказание до 1 года 3 месяцев лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по ч.2 ст.228 УК РФ, назначить 3 года 9 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Уссурийского районного суда Приморского края от 23.03.2016, назначить 12 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
В остальном приговор и апелляционное определение оставить без изменения.
Председательствующий Н.П. Чугункина
Копия верна: судья-докладчик Г.И. Кудьявина


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка