Постановление Президиума Кировского областного суда от 26 декабря 2018 года №4У-1306/2018, 44У-64/2018

 
ПРЕЗИДИУМ КИРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 26 декабря 2018 года Дело N 44У-64/2018
Президиум Кировского областного суда в составе:
председательствующего Егорова К.И.,
членов президиума Ембасинова И.В., Ждановой Л.В., Кочкиной Е.А.,
Лукьянова Э.В., Сидоркина И.Л., Ямбаева Р.И.
при секретаре Пужицкер А.Д.
рассмотрел кассационное представление заместителя прокурора Кировской области Гливинского Г.И. на приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 24 сентября 2018 года в отношении осужденного ФИО1 и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 13 ноября 2018 года.
Приговором Ленинского районного суда г. Кирова от 24 сентября 2018 года
ФИО1, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:
1) 07 августа 2017 года Ленинским районным судом г.Кирова по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 260 часам обязательных работ,
2) 02 октября 2017 года Ленинским районным судом г.Кирова по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, к 3 годам 1 месяцу лишения свободы,
осужден:
- по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы,
- по п.п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 4 годам лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 5 лет лишения свободы.
В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Ленинского районного суда г. Кирова от 02 октября 2017 года, окончательно назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения ФИО1 до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - в виде заключения под стражу.
Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.
На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбытия наказания зачтено время задержания ФИО1 в порядке ст.ст. 91-92 УПК РФ и содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 01 сентября 2017 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Этим же приговором осуждены ФИО2 и ФИО5
ФИО1 осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище, совершенную 28 июля 2017 года в г. Кирове в отношении потерпевшей ФИО3 и за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, совершенный 26 августа 2017 года в г.Кирове в отношении ИП ФИО4 и потерпевшего ФИО6
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 13 ноября 2018 года приговор в отношении ФИО1 оставлен без изменения.
В кассационном представлении заместителя прокурора области Гливинского Г.И. ставится вопрос об изменении состоявшихся по делу судебных решений в отношении осужденного ФИО1 ввиду допущенного судом первой инстанции существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.
Указывает, что при постановлении приговора судом первой инстанции на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ произведён зачет в срок отбытия наказания ФИО1 времени его задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ и содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 01.09.2017 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Однако, в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи, а, согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями второй и третьей статьи 228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.
Поскольку окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и в совокупность преступлений, за совершение которых он осужден, вошло преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ, в силу требований ч. 3.2 ст. 72 УК РФ положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ по настоящему уголовному делу к нему применены необоснованно.
Ошибочный зачет в срок отбывания наказания времени содержания под стражей повлек необоснованное снижение общего срока отбывания наказания, чем нарушен и принцип справедливости наказания. При этом ошибка суда первой инстанции не была устранена апелляционной инстанцией в силу ограничений, установленных ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ.
Допущенное судом существенное нарушение уголовного закона, не устранение которого противоречит назначению уголовного судопроизводства, повлияло на правильность разрешения дела по существу, а поэтому позволяет преодолеть ограничения, установленные ст.401_6 УПК РФ и поставить вопрос о пересмотре состоявшихся судебных решений с поворотом к худшему.
Просит исключить из приговора указание о зачете в срок отбывания ФИО1 наказания времени его задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ и содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 01.09.2017 по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Зачесть в срок назначенного приговором суда от 24.09.2018 года окончательного наказания время задержания ФИО1 в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ и содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 01.09.2017 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Каштанюк С.Ю., мнение заместителя прокурора Кировской области Гаврилова А.Ю., поддержавшего доводы кассационного представления, объяснения осужденного ФИО1 в режиме видеоконференц-связи, адвоката Рычкова И.Ю., возражавших против удовлетворения кассационного представления, президиум
УСТАНОВИЛ:
В соответствии с ч. 1 ст. 401_15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Согласно ч. 1 ст. 401_16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы или представления и вправе проверить производство по делу в полном объеме.
В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.
Как видно из материалов дела, при постановлении приговора от 24 сентября 2018 года суд на основании п. "б" ч. 3.1 ст.72 УК РФ зачел ФИО1 в срок отбытия наказания время его задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ и содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 01.09.2017 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи. Согласно части 3.2 статьи 72 УК РФ, в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в том числе, частями второй и третьей статьи 228 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.
Окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного настоящим приговором, с наказанием, назначенным по приговору Ленинского районного суда г. Кирова от 02 октября 2017 года, которым ФИО1 осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ. Поскольку в совокупность преступлений, за совершение которых осужден ФИО1, вошло преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ, в силу требований ч. 3.2 ст. 72 УК РФ положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ о повышающих коэффициентах кратности зачета времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу к ФИО1 не применимы.
Указанное обстоятельство свидетельствует о нарушении судом первой инстанции уголовного закона.
Суд апелляционной инстанции данное нарушение закона не устранил в силу ограничений, установленных ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ.
Поскольку допущенное судом первой инстанции существенное нарушение уголовного закона повлекло необоснованное снижение общего срока отбывания ФИО1 наказания, с учетом ст. 401_6 УПК РФ, которая допускает ухудшение положения осужденного в срок, не превышающий одного года со дня вступления судебного решения в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в соответствии с ч. 1 ст. 401_15 УПК РФ президиум считает необходимым состоявшиеся судебные решения в отношении ФИО1 изменить по доводам кассационного представления заместителя прокурора области.
Кроме того, по делу имеется и другое основание для изменения судебных решений в отношении ФИО1.
В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.
Данное требование закона судом первой инстанции нарушено.
Как видно из материалов дела и приговора суда, кражу с незаконным проникновением в жилище потерпевшей ФИО3 ФИО1 совершил 28 июля 2017 года, то есть до осуждения его приговором Ленинского районного суда г.Кирова от 07 августа 2017 года.
Однако наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений как отягчающего наказание обстоятельства суд признал по обоим преступлениям, за которые ФИО1 осужден настоящим приговором.
Допущенное судом нарушение закона повлияло на назначение ФИО1 справедливого наказания, поскольку за преступление, предусмотренное п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, суд назначил ФИО1 наказание по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ.
Суд апелляционной инстанции данное нарушение закона не устранил.
В связи с чем, в соответствии с ч. 1 ст. 401_15 УПК РФ, президиум считает необходимым исключить из приговора указание о признании отягчающим наказание ФИО1 обстоятельством по преступлению, предусмотренному п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, рецидива преступлений, в связи с чем смягчить назначенное осужденному по данной статье УК РФ наказание и наказание, назначенное на основании ч.ч. 3 и 5 ст. 69 УК РФ.
Руководствуясь ст.ст. 401_13, 401_14, 401_15 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационное представление заместителя прокурора Кировской области Гливинского Г.И. удовлетворить.
Приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 24 сентября 2018 года в отношении осужденного ФИО1 и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 13 ноября 2018 года изменить.
Исключить из приговора указание о признании отягчающим наказание ФИО1 обстоятельством по преступлению, предусмотренному п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, рецидива преступлений.
Снизить назначенное ФИО1 по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказание до 1 года 10 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч.3 ст. 158 и п.п. "а", "г" ч.2 ст. 161 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 4 года 10 месяцев лишения свободы.
По совокупности преступлений, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по приговорам Ленинского районного суда г. Кирова от 24 сентября 2018 года и от 02 октября 2017 года, окончательно ФИО1 назначить 6 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Исключить из приговора указание о зачете в срок отбытия ФИО1 наказания время его задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ и содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 01 сентября 2017 по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Зачесть в срок отбытия ФИО1 окончательного наказания время его задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ и содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 01 сентября 2017 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий К.И. Егоров


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка