Постановление Президиума Приморского краевого суда от 06 августа 2018 года №4У-1207/2018, 44У-151/2018

ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 6 августа 2018 года Дело N 44У-151/2018
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Попова И.А.,
членов президиума Бусарова С.А., Нужденко Т.П., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И., Чугункиной Н.П.
при секретаре Дорошенко М.А.
рассмотрел кассационную жалобу осужденного Кочелаева о пересмотре приговора Уссурийского районного суда Приморского края от 17.06.2014, которым
Кочелаев, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края, ранее судимый:
24.04.2006 мировым судьей судебного участка N65 г.Уссурийска Приморского края по ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;
14.05.2007 мировым судьей судебного участка N65 г.Уссурийска Приморского края (с учетом постановления Уссурийского районного суда от 17.08.2011) по ст. 119 УК РФ, ст.70 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы;
30.07.2007 Уссурийским городским судом Приморского края (с учетом внесенных изменений постановлением президиума Приморского краевого суда от 28.03.2008), по ч.1 ст. 111, ч. 1 ст. 228 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы. 31.05.2010 освобожден условно-досрочно на 2 года 5 месяцев 25 дней; постановлением Уссурийского городского суда Приморского края от 17.08.2011 о приведении приговора в соответствие с ФЗ N26 от 07.03.2011 по ч.1 ст.111 УК РФ назначено 3 года 3 месяца лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ назначено 4 года 3 месяца лишения свободы, ч.5 ст.69 УК РФ - 5 лет 2 месяца лишения свободы;
07.10.2010 Уссурийским городским судом Приморского края, с учетом внесенных изменений постановлением Уссурийского районного суда от 07.09.2012, по ч. 1 ст. 161 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, освобожден условно - досрочно на 9 месяцев 4 дня,
осужден по п. "а" ч. 3 ст. 228_1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228_1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, по ч.1 ст.30 п. "г" ч. 4 ст. 228_1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.232 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 10 лет 10 месяцев лишения свободы. На основании п. "в" ч.7 ст.79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Уссурийского городского суда Приморского края от 07.10.2010 и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 07.10.2010 и окончательно назначено 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В апелляционном порядке приговор не обжаловался.
В кассационной жалобе осужденный Кочелаев указывает, что оперативно-розыскные мероприятия проведены с нарушением закона, сотрудники правоохранительных органов 11.02.2014 не пресекли его действия, а организовали повторные проверочные закупки; полученные доказательства являются недопустимыми, а потому, он незаконно осужден за сбыт наркотического средства и по ст.232 УК РФ. Деньги с ФИО12 не брал, изъятые у него наркотические средства приобретал для себя, т.к. является наркоманом, и по просьбе своего знакомого по имени "ФИО19", являлся посредником в приобретении наркотического средства, поэтому не согласен с квалификацией его действий по ч.3 ст.30, 228.1 УК РФ и по ч.1 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ. Просит учесть, что перед проведением обыска он добровольно выдал наркотическое средство и подлежал освобождению от уголовной ответственности на основании примечания к ст.228 УК РФ. В ходе следствия с ним было заключено досудебное соглашение, он указал лицо, у которого приобретал наркотические средства, но в материалах дела эти документы отсутствуют. Просит пересмотреть приговор.
Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 01.06.2018 кассационная жалоба осужденного передана на рассмотрение в судебном заседании суда кассационной инстанции.
Заслушав судью Приморского краевого суда Кудьявину Г.И., доложившую обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы, основания, по которым жалоба передана на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Кочелаева, участвовавшего посредством видеоконференцсвязи, поддержавшего доводы кассационной жалобы, выслушав адвоката Шафорост Г.М., просившую изменить приговор в отношении Кочелаева по доводам жалобы со смягчением наказания, выслушав заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А., полагавшего в удовлетворении жалобы отказать, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору Кочелаев осужден покушение на сбыт наркотического средства "героина" (диацетилморфина), массой 0,40 г, гр-ну "ФИО23", в ходе проведения ОРМ "Проверочная закупка", 11.02.2014 в период с 13 час. 40 мин. до 14 час. 00 мин. возле <адрес> в <адрес> по предварительному сговору с лицом, в отношении которого уголовное дело прекращено судом в связи со смертью;
за сбыт наркотического средства - раствора "героина" (диацетилморфина), массой 0,98г, постоянная масса героина в жидкости - 0,04 г - гр-ке ФИО12, в <адрес>.152 по <адрес> в <адрес> 11.02.2014 в период с 13 час.55 мин. до 15 час.25 мин., по предварительному сговору с лицом, в отношении которого уголовное дело прекращено судом в связи со смертью;
за приготовление к сбыту наркотического средства в крупном размере, по предварительному сговору с лицом, в отношении которого уголовное дело прекращено судом в связи со смертью, героина, массой 10,07 г;
за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере: гашиша, массой 2,74 г; масла каннабиса (гашишного масла) массой 2,25 г; в папиросе марки "Беломорканал" смеси табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), общей массой 0,50 г, масса каннабиса в смеси составляет 0,11 г; в газетном свертке смеси табака с наркотическим средством маслом каннабиса (гашишным маслом), общей массой 4,96 г, где масса каннабиса составляет 0,91 г;
за систематическое предоставление для потребления наркотических средств - героина, <адрес>.<адрес> по <адрес> в <адрес> в период с 01.01.2014 по 11.02.2014.
Преступления совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах.
Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующему.
Все представленные суду доказательства полно и всесторонне исследованы в ходе судебного разбирательства, на их основе фактические обстоятельства дела установлены правильно, и им дана надлежащая юридическая оценка в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ.
Доводы осужденного о незаконности проведения оперативно-розыскных мероприятий после проведения ОРМ "проверочная закупка" 11.02.2014 не могут быть признаны состоятельными и удовлетворению не подлежат.
В судебном заседании Кочелаев виновным себя признал в полном объеме предъявленного обвинения и совершение действий, за которые он осужден, фактически не оспариваются им в кассационной жалобе.
Нарушений закона при проведении ОРМ "проверочная закупка" 11.02.2014, в ходе которого наркотическое средство было сбыто гр-ну "ФИО23" не допущено.
Вопреки доводам жалобы, в дальнейшем, в отношении Кочелаева не проводились ОРМ "проверочная закупка"; сбыт наркотического средства гр-ке ФИО12 11.02.2014 произведен им в этот же день не в рамках проведения ОРМ.
Из оглашенных судом показаний свидетеля ФИО12 следует, что 11.02.2014 она сама позвонила Кочелаеву, т.к. плохо себя чувствовала и ей нужны были наркотики. Поскольку денег не было, пообещала отдать их позднее. Часть переданного ей Кочелаевым наркотического средства она употребила тут же, у него в квартире, а часть оставила, чтобы употребить позднее. Когда находилась в квартире Кочелаева, пришли сотрудники наркоконтроля.
Данных о том, что ФИО12 действовала по поручению сотрудников правоохранительных органов, не имеется.
Систематическое предоставление Кочелаевым квартиры для употребления наркотических средств бесспорно установлено в судебном заседании и помимо показаний самого осужденного подтверждается показаниями свидетелей ФИО12и ФИО31.
Действиям Кочелаева дана правильная юридическая оценка.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Таких нарушений закона, в том числе и при назначении наказания, судом не допущено.
Согласно ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд признал явку с повинной, полное признание вины, активное способствование раскрытию преступлений и наличие хронических заболеваний. Преступление совершено при опасном рецидиве и данное обстоятельство признано в качестве отягчающего наказание.
В соответствии с ч.2 ст.68 УК РФ срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.
С учетом положений ч.3 ст.68 УК РФ при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 настоящего Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса, а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 УК РФ, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.
Кочелаеву с учетом положений ч.2 ст.66 УК РФ за приготовление к сбыту наркотических средств по ч.1 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ назначено 10 лет лишения свободы, что является максимальным размером наказания за неоконченное преступление и низшим пределом лишения свободы, предусмотренного санкцией ч.4 ст.228.1 УК РФ.
В соответствии с ч.1 ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части и с учетом положений Общей части Уголовного Кодекса РФ.
Назначенное Кочелаеву наказание президиум находит справедливым. С учетом данных о личности осужденного, характера содеянного, президиум не находит оснований для применения положений ст.64 УК РФ и назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи.
В материалах уголовного дела не содержится сведений о заключении с Кочелаевым досудебного соглашения о сотрудничестве; не заявлял он об этом и в судебном заседании.
Доводы Кочелаева об освобождении от уголовной ответственности по ч.2 ст.228 УК РФ на основании примечания к ст.228 УК РФ являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.
Из материалов уголовного дела следует, что оперативно-розыскное мероприятие "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", в ходе которого обнаружены и изъяты хранившиеся с целью сбыта и для личного употребления наркотические средства, проведено 11.05.2014 на основании постановления судьи; нарушений закона при этом не допущено.
Согласно примечанию к ст.228 УК РФ не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, их изъятие при производстве следственных действий по обнаружению и изъятию указанных средств.
Таким образом, оснований для освобождения осужденного от уголовной ответственности по ч.2 ст.228 УК РФ не имеется.
Руководствуясь ст.ст. 401.14 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Уссурийского районного суда Приморского края от 17.06.2014 в отношении Кочелаева оставить без изменения.
Кассационную жалобу осужденного оставить без удовлетворения.
Председательствующий И.А. Попов
Копия верна: судья-докладчик Г.И. Кудьявина


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка