Постановление Президиума Забайкальского краевого суда от 24 августа 2017 года №4У-1205/2017, 44У-122/2017

 
ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 24 августа 2017 года Дело N 44У-122/2017
 
от 24 августа 2017 г. № 44-у-122/2017
Президиум Забайкальского краевого суда в составе председательствующего Ходусовой И.В.,
членов президиума Воросова С.М., Махмудовой В.И., Ревенко Т.М.,
при секретаре Мининой Н.А.
рассмотрел в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, кассационную жалобу осужденного Церн А.А. о пересмотре приговора Чернышевского районного суда Забайкальского края от 17 февраля 2015 года, апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 18 мая 2015 года.
Приговором Чернышевского районного суда от 17 февраля 2015 года
Церн А.А., родившийся
< Дата> в < адрес>
района < адрес>, судимый:
- 4 августа 2014 года Чернышевским районным судом Забайкальского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года;
- 25 сентября 2014 года тем же судом по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к обязательным работам на срок 200 часов,
осужден с учетом ч. 5 ст. 62 и ч. 2 ст. 68 УК РФ по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ - к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 4 года 2 месяца лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Чернышевского районного суда от 4 августа 2014 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по указанному приговору окончательно назначено 4 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчислен с 17 февраля 2015 года.
В апелляционном порядке приговор изменен. Условное наказание в виде лишения свободы по приговору Чернышевского районного суда от 4 августа 2014 года постановлено считать отмененным в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ. В остальном приговор оставлен без изменения.
Кассационная жалоба осужденного постановлением судьи Забайкальского краевого суда от 4 августа 2017 года передана в президиум Забайкальского краевого суда для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.
Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Бадаговой Л.Ф., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и мотивы передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав объяснение осужденного и адвоката Серебряковой Е.О., поддержавших доводы жалобы, мнение первого заместителя прокурора Забайкальского края Шипицына М.В. об изменении судебных решений, президиум
установил:
Церн А.А. осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства каннабиса (марихуаны) массой более 154, 08 г - в крупном размере, а также за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства гашишного масла (масла каннабиса) массой более 0, 71 г - в значительном размере.
При обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, преступления совершены в октябре 2014 года в < адрес>.
В кассационной жалобе осужденный Церн А.А., не оспаривая фактических обстоятельств дела, находит судебные решения подлежащими изменению в связи неверной квалификацией его действий по ч. 1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ. Считает, что преступление является единым, ч. 1 ст. 228 УК РФ подлежит исключению из осуждения. Просит квалифицировать его действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначенное наказание снизить с применением ст. 64 УК РФ. Обращает внимание, что после задержания не были сделаны смывы с рук и взяты анализы на содержание наркотических веществ.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ находит жалобу подлежащей удовлетворению, судебные решения - изменению по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Уголовное дело рассмотрено судом в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.
Сомнений в том, что прежде чем постановить приговор, суд удостоверился, что подсудимый Церн А.А. осознает характер и последствия заявленного ходатайства о применении особого порядка; ходатайство заявлено им добровольно в присутствии защитника и после консультаций с ним, а обвинение, с которым согласился подсудимый, является обоснованным, не возникает.
Вывод о виновности осужденного в совершении без цели сбыта незаконного приобретения, хранения наркотического средства в крупном размере и незаконного изготовления и хранения наркотического средства в значительном размере является обоснованным.
Однако квалификация действий осужденного по ч. 1 ст. 228 УК РФ является явно излишней.
Действия осужденного охватываются частью 2 ст. 228 УК РФ, так как из описания действий осужденного в приговоре усматривается, что гашишное масло в значительном размере изготовлено осужденным из ранее собранного им же, то есть незаконно приобретенного наркотического средства каннабиса (марихуаны).
Таким образом, действия осужденного совершены с единым умыслом, направленным на незаконные действия с наркотическими средствами для собственного потребления, без цели сбыта.
При таких данных президиум изменяет приговор с переквалификацией действий осужденного с ч. 1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, исключает применение правил ч. 3 ст. 69 УК РФ и снижает окончательное наказание, назначенное осужденному.
Для применения ст. 64 УК РФ, иных оснований к изменению судебных решений президиум не находит.
Наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ назначено осужденному в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности преступления, относящегося к категории тяжких, положений ч. 5 ст. 62 УК РФ, данных о личности осужденного, который ранее судим, характеризуется по месту жительства отрицательно, преступление совершил в период условного осуждения; всех смягчающих его наказание обстоятельств и отягчающего обстоятельства - совершение преступления при рецидиве.
При этом выводы о виде и размере наказания, необходимости применения правил части 2, а не части 3 ст. 68 УК РФ в приговоре мотивированы, оснований не согласиться с ними не имеется. В силу ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 4 августа 2014 года подлежало безусловной отмене.
При данных обстоятельствах кассационная жалоба удовлетворяется частично.
Процессуальные издержки, связанные с участием в судебном заседании суда кассационной инстанции адвоката по назначению, в соответствии с ч. 10 ст. 316 УПК РФ, взысканию с осужденного не подлежат.
Руководствуясь ст. 401. 14, ст. 401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
Кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично.
Приговор Чернышевского районного суда Забайкальского края от 17
февраля 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 18 мая 2015 года в отношении Церн А.А. изменить.
Переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК
РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ. Считать его по ней осужденным за незаконное приобретение, хранение и изготовление наркотических средств без цели сбыта в крупном и значительном размерах к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.
Исключить назначение наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем
частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Чернышевского районного суда от 4 августа 2014 года окончательно назначить 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий И.В. Ходусова
Копия верна, судья  
 
докладчик: Л.Ф. Бадагова



Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка