Постановление Президиума Забайкальского краевого суда от 19 октября 2017 года №4У-1191/2017, 44У-152/2017

 
ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 19 октября 2017 года Дело N 44У-152/2017
 
от 19 октября 2017 года №- 152 - 2017
Президиум Забайкальского краевого суда в составе
председательствующего Шишкиной Н.П.,
членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Ревенко Т.М., Ходусовой И.В.
при секретаре Фещук К.В.
рассмотрел кассационную жалобу осуждённого Сокольникова Е.А. на приговор Могойтуйского районного суда Забайкальского края от 4 октября 2010 г., которым
Сокольников Е. А., родившийся < Дата> в < адрес> < адрес>
< адрес>, судимый 7 мая 2009 г. Могойтуйским районным судом
АБАО по п.п. «а, б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы
условно с испытательным сроком 2 года,
осуждён по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (эпизод 20 июля)
к 8 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (эпизод 23 июля) к 8 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы;
на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Могойтуйского районного суда от 7 мая 2009 г., на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 7 мая 2009 г., окончательно назначено Сокольникову Е.А. наказание-8 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 14 сентября 2010 г.
В кассационном порядке дело не рассматривалось.
Постановлением Ингодинского районного суда г. Читы от 2 апреля 2015 г. (с изменениями) приговоры в отношении Сокольникова Е.А. приведены в соответствие с действующим уголовным законом. По приговору от 7 мая 2009 г. по п.п. «а, б» ч.2 ст.158 УК РФ наказание с применением ч.1 ст.62 УК РФ снижено до 1 года 11 месяцев лишения свободы. По приговору от 4 октября 2010 г. на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 и ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, назначено 8 лет 4 месяца лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 7 мая 2009 г. назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы.
Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Астафьевой Н.Е., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, мотивы её передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции; выслушав осуждённого Сокольникова Е.А., адвоката Берг С.Э., поддержавших кассационную жалобу; мнение заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. об изменении приговора, президиум
установил:
Сокольников Е.А. осуждён за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупных размерах, совершённые на < адрес>.
Согласно приговору 20 июля 2009 г. при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» с целью извлечения материальной выгоды он за 1000 рублей реализовал сотруднику милиции < В>, действовавшему в качестве закупщика, наркотическое средство каннабис (марихуану) массой 3026, 800 гр. - в особо крупном размере, которое < В> выдал сотрудникам милиции.
23 июля 2009 г. при проведении оперативно-розыскного мероприятия с целью извлечения материальной выгоды Сокольников Е.А. за 1000 рублей продал сотруднику милиции < В> наркотическое средство каннабис (марихуану) массой 2559, 360 гр., в особо крупном размере. Преступления не довел до конца по не зависящим от него обстоятельствам.
В кассационной жалобе осуждённый Сокольников Е.А. указал, что в обоих случаях сбыт наркотического средства происходил под контролем сотрудников наркоконтроля, но после того, как < В> приобрел у него мешок конопли, они не пресекли его действия, не задержали, а вновь через три дня с привлечением < В> провели в отношении него оперативно-розыскное мероприятие, спровоцировали его на повторный сбыт. Полученные при этом доказательства являются недопустимыми. Просит изменить приговор, исключить осуждение по второму эпизоду сбыта наркотического средства, снизить наказание.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит её обоснованной, а приговор - подлежащим изменению.
В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основанием к пересмотру приговора, определения, постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Виновность Сокольникова Е.А. в покушении на сбыт наркотического средства в особо крупном размере 20 июля 2009 г. при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» подтверждена исследованными доказательствами, квалификация преступления соответствует требованиям закона, оснований к изменению категории преступления не имеется.
Вместе с тем президиум считает, что основания к повторному проведению в отношении Сокольникова Е.А. 23 июля 2009 г. оперативно-розыскного мероприятия отсутствовали.
Согласно п. 4 ст. 6, 7 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" "проверочная закупка" является одним из видов оперативно-розыскных мероприятий, основаниями для проведения которых, в том числе, являются ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о подготавливаемом, совершаемом или совершенном противоправном деянии, а также о лицах его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Из постановления о проведении "Проверочной закупки" от 19 июля 2009 г. следует, что она проводилась в связи с наличием информации о том, что мужчина по имени Евгений на < адрес> осуществляет сбыт наркотического средства - марихуаны.
В постановлении о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности и рапорте об обнаружении признаков преступления указано, что 20 июля 2009 г. в результате оперативно-розыскных мероприятий "Проверочная закупка" и «Наблюдение» установлено, что мужчина по имени Евгений сбыл сотруднику УФСКН < В> наркотическое средство - марихуану массой 3029, 103 гр.
23 июля 2009 г. в 15 часов по этому факту возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ.
Как следует из показаний свидетеля < В>, рапорта < А> о проведённом ОРМ «Наблюдение», по окончании оперативно-розыскного мероприятия 20 июля 2009 г. Сокольников Е.А., < В> и представитель общественности < К> вместе сели в автомашину и проехали на федеральную трассу Чита - Забайкальск в сторону < адрес>. Таким образом, препятствий к установлению личности лица, осуществившего незаконный сбыт наркотического средства, и пресечению его действий не было.
Между тем, вопреки целям и задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 20 июля 2009 г. сотрудники УФСКН выявили факт сбыта Сокольниковым Е.А. наркотического средства, они не пресекли его действий, а 23 июля 2009 г. в 15 часов 10 минут повторно осуществили в отношении него оперативно-розыскные мероприятия.
Президиум считает, что эти действия оперативных работников, направленные на выявление, пресечение и раскрытие его преступной деятельности, не вызывались необходимостью. Как видно из постановления о проведении «Проверочной закупки» от 22 июля 2009 г. и материалов дела, "Проверочная закупка" 23 июля 2009 г. проводилась в отношении того же лица и не преследовала цели выявления канала поступления наркотических средств, установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков. Доказательств, подтверждающих необходимость проведения оперативно-розыскных мероприятий после 20 июля 2009 г., в приговоре не приведено.
Исходя из принципов уголовного судопроизводства и содержания ст. 6 Европейской конвенции "О защите прав человека и основных свобод" общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации правоохранительных органов.
В соответствии с положениями ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований Уголовно-процессуального кодекса, являются недопустимыми, не имеют юридической силы, не могут быть положены в основу обвинения, использоваться для доказывания обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК РФ.
Президиум полагает, что приговор в отношении Сокольникова Е.А. в части его осуждения за покушение на сбыт наркотических средств 23 июля 2009 г. подлежит отмене в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.
С учётом общественной опасности содеянного, личности виновного суд назначил ему наказание в минимальном размере в пределах санкции ч.3 ст.228 УК РФ. Президиум учитывает положения ч.3 ст.66 УК РФ, вместе с тем не находит оснований к снижению наказания с применением ст.64 УК РФ. Президиум исключает из приговора назначение Сокольникову Е.А. наказания в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ и с учетом изменений, внесенных в приговор постановлением Ингодинского районного суда г. Читы от 2 апреля 2015 г., назначает ему наказание на основании ст.70 УК РФ.
В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ, если подсудимый до постановления приговора помещался в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, суд в резолютивной части обвинительного приговора должен указать решение о зачете времени предварительного содержания под стражей.
На основании постановления судьи Могойтуйского районного суда Забайкальского края от 3 ноября 2009 г. Сокольников Е.А. был помещён в психиатрический стационар для производства стационарной судебно-психиатрической экспертизы.
Согласно справке ГКУЗ «Краевая клиническая психиатрическая больница им. В.Х. Кандинского», Сокольников Е.А. в связи с производством судебно-психиатрической экспертизы находился в организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях, с 9 декабря 2009 г. по 11 января 2010 г.
Учитывая, что в резолютивной части приговора в отношении Сокольникова Е.А. отсутствует решение о зачете указанного времени в срок отбывания наказания, оно подлежит зачету.
Вопрос о снижении наказания, назначенного Сокольникову Е.А. последующими приговорами в соответствии с ч.5 ст.69 и ст.70 УК РФ с учётом изменений, вносимых в настоящий приговор, может быть разрешен судом по заявлению осуждённого в порядке ст. 397 УПК РФ.
В соответствии со ст. 132 УПК РФ процессуальные издержки, связанные с оплатой труда адвоката по назначению, подлежат взысканию с осуждённого в федеральный бюджет.
Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
Кассационную жалобу осуждённого Сокольникова Е.А. удовлетворить.
Приговор Могойтуйского районного суда Забайкальского края от 4 октября 2010 г. в отношении Сокольникова Е. А. в части его осуждения по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 23 июля 2009 г.) отменить, дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления. В соответствии с ч.1 ст.134 УПК РФ признать за Сокольниковым Е.А. право на реабилитацию.
Этот же приговор изменить: исключить указание о назначении Сокольникову Е.А. наказания в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ. Считать Сокольникова Е.А. осуждённым по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 20 июля 2009 г.) с применением ч.3 ст. 66 УК РФ к 8 годам лишения свободы.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить к наказанию, назначенному по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (эпизод от 20 июля 2009 г.), наказание, назначенное по приговору Могойтуйского районного суда АБАО от 7 мая 2009 г., окончательно назначить Сокольникову Е.А. 8 лет 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Зачесть в срок отбывания наказания время пребывания Сокольникова Е.А. в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях, с 9 декабря 2009 г. по 11 января 2010 г.
Процессуальные издержки, связанные с оплатой труда адвоката по назначению, в размере 1650 рублей, взыскать с осуждённого Сокольникова Е.А. в федеральный бюджет.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий Н.П. Шишкина



Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка