Дата принятия: 30 июля 2018г.
Номер документа: 4У-1137/2018, 44У-186/2018
ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 30 июля 2018 года Дело N 44У-186/2018
Президиум Приморского краевого суда в составе
председательствующего Попова И.А.
членов президиума Бусарова С.А., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л., Чугункиной Н.П.
при секретаре Дорошенко М.А.
рассмотрел материалы уголовного дела N, материал судебного производства N по кассационному представлению заместителя прокурора <адрес> ФИО9, кассационной жалобе осужденного Шпилевой о пересмотре приговора Пожарского районного суда Приморского края от 5 марта 2008 года, постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 15 ноября 2017 года, апелляционного постановления Приморского краевого суда от 6 марта 2018 года.
Приговором Пожарского районного суда Приморского края от 5 марта 2008 года
Шпилевой, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:
- 29.11.2007 Пожарским районным судом Приморского края по ч. 3 ст. 30, п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление совершено 30.06.2007) к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год,
осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы,
на основании ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Пожарского районного суда Приморского края от 29 ноября 2007 года отменено,
на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Пожарского районного суда Приморского края от 29 ноября 2007 года окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Шпилевой взят под стражу в зале суда, срок отбывания наказания постановлено исчислять с 5 марта 2008 года.
Судом второй инстанции приговор не пересматривался.
Постановлением Уссурийского районного суда Приморского края от 15 ноября 2017 года частично удовлетворено ходатайство Шпилевой о приведении приговора Пожарского районного суда Приморского края от 5 марта 2008 года в соответствие с действующим законодательством, постановлено считать Шпилевой осужденным по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года N141-ФЗ и от 7 марта 2011 года N26-ФЗ к 2 годам лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.
Апелляционным постановлением Приморского краевого суда от 6 марта 2018 года постановление суда от 15 ноября 2017 года оставлено без изменения.
В кассационном представлении заместитель прокурора оспаривает правильность применения судом норм уголовного закона при установлении наличия в действиях Шпилевой отягчающего наказание обстоятельства. Указывает, что в соответствии с требованиями ч. 4 ст. 18 УК РФ, судимость по приговору суда от 29 ноября 2007 года не подлежала учету при признании в действиях Шпилевой рецидива преступлений, так как осуждение по данному приговору признавалось условным. В связи с наличием смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ, при назначении наказания к Шпилевой подлежали применению положения ч. 1 ст. 62 УК РФ. Кроме того, считает, что судом при вынесении постановления от 15 ноября 2017 года не в полной мере выполнены требования ст. 10 УК РФ при приведении приговора от 5 марта 2008 года в соответствие с действующим законодательством. Просит приговор Пожарского районного суда Приморского края от 5 марта 2008 года, постановление Уссурийского районного суда Приморского края от 15 ноября 2017 года, апелляционное постановление Приморского краевого суда от 6 марта 2018 года изменить, исключить указание о наличии в действиях Шпилевой рецидива преступлений, применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ в редакции ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ N141-ФЗ, привести приговор в соответствие с Федеральными законами от 7 марта 2011 года N26-ФЗ, от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ, снизить наказание.
В кассационной жалобе осужденный Шпилевой оспаривает законность постановления Уссурийского районного суда Приморского края от 15 ноября 2017 года, утверждает, что при приведении приговора в соответствие с действующим законодательством, суду следовало снизить наказание. Просит постановление изменить.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Малышевой Н.В., изложившей материалы уголовного дела, материал судебного производства, доводы кассационного представления прокурора и кассационной жалобы осужденного, основания, по которым представление и жалоба переданы на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав заместителя прокурора ФИО10, поддержавшего доводы кассационного представления, мнение осужденного Шпилевой, поддержавшего доводы жалобы и согласившегося с представлением прокурора, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору суда от 5 марта 2008 года Шпилевой осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества ФИО11 и ФИО12 на сумму 6410 руб., совершенную с незаконным проникновением в жилище.
Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Указанным приговором Шпилевой назначено окончательное наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы. Освобожден Шпилевой по отбытии наказания 3 сентября 2010 года.
Шпилевой, отбывающий наказание по приговору Пожарского районного суда Приморского края от 12 октября 2016 года, на основании которого осужден за совершение 14 августа 2016 года преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ с признанием в действиях наличия опасного рецидива преступлений, в связи с непогашенной судимостью по приговору от 5 марта 2008 года, обратился в Уссурийский районный суд Приморского края с ходатайством о приведении приговора от 5 марта 2008 года в соответствие с действующим законодательством.
Постановлением Уссурийского районного суда Приморского края от 15 ноября 2017 года приговор суда от 5 марта 2008 года приведен в соответствие с действующим законодательством без снижения наказания.
Проверив уголовное дело N и материал судебного производства N, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы осужденного, президиум находит приговор и постановление суда, вынесенное в порядке исполнения этого приговора, подлежащими изменению.
В соответствии с требованиями ч.1 ст. 401_15 УПК РФ основанием к отмене или изменению в кассационном порядке приговора, определения или постановлении суда являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По настоящему делу допущены такие нарушения уголовного закона.
Обжалуемым приговором в действиях осужденного Шпилевой признано наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений.
Между тем, приговором Пожарского районного суда Приморского края от 29 ноября 2007 года Шпилевой осужден по ч.3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год.
В соответствии с п. "в" ч.4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным.
При таких обстоятельствах, судимость по приговору суда от 29 ноября 2007 года не образовывала в действиях Шпилевой рецидива преступлений, и указание на его наличие, подлежит исключению из приговора.
Согласно приговору, суд при назначении наказания учел явку с повинной, способствование раскрытию преступления, частичное возмещение ущерба потерпевшей, а также раскаяние Шпилевой в содеянном.
Исключение рецидива преступлений, отнесенного законом к отягчающим наказание обстоятельствам, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ, влечет применение положений ч.1 ст. 62 УК РФ в действующей редакции и смягчение Шпилевой наказания. При этом президиум учитывает и иные обстоятельства, учтенные судом при назначении наказания.
Кроме того, подлежит изменению и постановление суда от 15 ноября 2017 года, которым приговор приведен в соответствие с действующим законодательством.
Суд, отказывая Шпилевой в удовлетворении ходатайства в части снижения наказания, мотивировал свои выводы тем, что осужденным наказание по приговору от 5 марта 2008 года отбыто.
Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 20 апреля 2006 года N4-П, содержащаяся в ч. 2 ст. 10 УК РФ норма по своему конституционно-правовому смыслу предполагает сокращение назначенного осужденному наказания в связи с изданием нового уголовного закона, смягчающего ответственность за совершенное им преступление и иным образом улучшающего его положение в пределах, предусмотренных нормами как Особенной части, так и Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации в редакции этого закона.
Судимость по приговору суда от 5 марта 2008 года для Шпилевой повлекла правовые последствия при его последующем осуждении приговором Пожарского районного суда Приморского края от 12 октября 2016 года, согласно которому в действиях Шпилевой признано наличие опасного рецидива преступлений. Шпилевой в настоящее время отбывает наказание по данному приговору.
При таких обстоятельствах, выводы суда об отсутствии оснований для снижения наказания, не основаны на законе.
Действия Шпилевой подлежали при приведении приговора в соответствие с действующим законодательством, квалификации в редакции Федерального закона от 07.03.2011 N26-ФЗ, при этом, ссылка в этой части на закон от 29.06.2009, является излишней, не повлиявшей на исход дела.
По указанным выше основаниям приговор суда и постановление, вынесенное в порядке исполнения этого приговора, подлежат изменению.
Других оснований для изменения судебных решений не имеется.
С учетом фактических обстоятельств преступления, степени его общественной опасности, наличия достаточных оснований для изменения категории преступления, президиум не усматривает.
Федеральными законами от 3 июля 2016 года N323-ФЗ и N326-ФЗ изменений, улучшающих положение Шпилевой, не внесено. Учитывая то, что Шпилевой не являлся лицом, впервые совершившим тяжкое преступление, отбыл наказание в виде лишения свободы, то оснований для решения вопроса о замене осужденному наказания в виде лишения свободы на принудительные работы, введенные в действие с 1 января 2017 года, не имелось.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401_14 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Пожарского районного суда Приморского края от 5 марта 2008 года, постановление Уссурийского районного суда Приморского края от 15 ноября 2017 года, апелляционное постановление Приморского краевого суда от 6 марта 2018 года в отношении Шпилевой изменить:
исключить из приговора указание о наличии в действиях Шпилевой рецидива преступлений,
действия Шпилевой квалифицировать по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N26-ФЗ, и смягчить назначенное наказание до 1 года 8 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ к назначенному Шпилевой наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного приговором Пожарского районного суда Приморского края от 29 ноября 2007 года и окончательное наказание назначить в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий И.А. Попов
...
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
