Постановление Президиума Приморского краевого суда от 16 июля 2018 года №4У-1112/2018, 44У-156/2018

 
ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 16 июля 2018 года Дело N 44У-156/2018
Президиум Приморского краевого суда в составе
председательствующего Чугункиной Н.П.
членов президиума Бусарова С.А., Дорохова А.П., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
при секретаре Дорошенко М.А.
рассмотрел материалы уголовного дела N по кассационной жалобе осужденного Сенько о пересмотре приговора Лесозаводского районного суда Приморского края от 20 февраля 2015 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 апреля 2015 года.
Приговором Лесозаводского районного суда Приморского края от 20 февраля 2015 года
Сенько, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края, судимый:
- 15.03.2005 Лесозаводским городским судом Приморского края по ч. 1 ст. 158, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы,
- 24.03.2005 Лесозаводским городским судом Приморского края по ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы,
- 29.04.2005 Лесозаводским городским судом Приморского края по ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 02.07.2007 условно-досрочно,
- 23.12.2009 Лесозаводским городским судом Приморского края по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 161, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожден 26.06.2012 условно-досрочно на 1 год 1 месяц 8 дней,
- 26.09.2014 Лесозаводским районным судом Приморского края по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы,
- 31.10.2014 Лесозаводским районным судом Приморского края по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ 2 года лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,
- 23.01.2015 мировым судьей судебного участка N44 судебного района г.Лесозаводска и Лесозаводского района по ч. 1 ст. 116 УК РФ к исправительным работам на срок 2 месяца с удержанием в доход государства 10% заработка, ч. 1 ст. 119 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено 10 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору суда от 31.10.2014 к 2 годам 8 месяцам лишения свободы,
осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы,
на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором мирового судьи судебного участка N44 судебного района г.Лесозаводска и Лесозаводского района от 23 января 2015 года, окончательное наказание назначено в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 апреля 2015 года приговор изменен:
исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Сенько опасного рецидива преступлений,
в качестве обстоятельства отягчающего наказание Сенько признан особо опасный рецидив преступлений,
изменен вид исправительного учреждения для отбывания наказания в виде лишения свободы с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию особого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.
В кассационной жалобе осужденный Сенько оспаривает правильность применения судом норм Общей части Уголовного кодекса РФ при назначении наказания, просит приговор изменить, применить положения ч. 5 ст. 62, ч. 3 ст. 68 УК РФ, смягчить наказание.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Малышевой Н.В., изложившей материалы дела, доводы кассационной жалобы, основания, по которым жалоба передана на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение защитника осужденного Сенько адвоката ФИО9, поддержавшую доводы жалобы и полагавшую подлежащим исключению осуждение Сенько за незаконную перевозку наркотических средств со смягчением наказания, мнение заместителя прокурора <адрес> ФИО10, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору суда от 20 февраля 2015 года Сенько осужден за незаконные приобретение, перевозку и хранение без цели сбыта наркотического средства - каннабиса (марихуаны), массой 327,28 гр., в крупном размере.
Преступление совершено 25 сентября 2014 года в <адрес>, при обстоятельствах изложенных в приговоре.
Проверив уголовное дело N, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, президиум находит судебные решения подлежащими изменению.
В соответствии с требованиями ч.1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По данному делу допущены такие нарушения закона.
Исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела, Сенько осужден за то, что путем ручного сбора, в целях личного потребления, приобрел в период с 8-00 до 15-00 25 сентября 2014 года наркотическое средство - каннабис (марихуану), массой в пересчете на высушенное вещество 327,28гр., в крупном размере, которое сложил в рюкзак и перевез на велосипеде до места проживания, где хранил до 16-50 25 сентября 2014 года, когда указанное наркотическое средство изъяли сотрудники полиции.
Действия Сенько квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение и перевозка без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.
По смыслу закона вопрос о наличии в действиях лица незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении его от незаконного хранения без цели сбыта во время поездки, должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, места их нахождения, а также других обстоятельств по делу.
Из содержащегося в приговоре описания преступного деяния следует, что незаконно приобретенное для личного потребления наркотическое средство Сенько хранил при себе, а велосипед использовал как средство передвижения, а не для перевозки наркотиков.
Таким образом, поездка Сенько с приобретенным наркотическим средством на велосипеде от места его сбора до места проживания по смыслу закона охватывается понятием незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки.
При таких обстоятельствах, из осуждения Сенько следует исключить незаконную перевозку без цели сбыта наркотических средств, и с учетом уменьшения объема обвинения, смягчить наказание, назначенное Сенько по ч. 2 ст. 228 УК РФ.
Других оснований для изменения приговора, не имеется.
При назначении наказания Сенько, с учетом внесенных судом апелляционной инстанции изменений, учтены в совокупности все данные о личности виновного, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, наличие смягчающих обстоятельств (явка с повинной, в которой Сенько сообщил место обнаружения им дикорастущей конопли, наличие малолетнего ребенка) и отягчающего наказание обстоятельства (рецидив преступлений, который согласно п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ является особо опасным).
Применение при назначении наказания положений ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ является правом суда, а не его обязанностью. Судом совокупности таких оснований не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 40114 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Лесозаводского районного суда Приморского края от 20 февраля 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 22 апреля 2015 года в отношении Сенько изменить:
исключить осуждение Сенько за незаконную перевозку без цели сбыта наркотического средства в крупном размере,
считать Сенько осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере,
наказание, назначенное по ч. 2 ст. 228 УК РФ смягчить до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по ч.2 ст. 228 УК РФ с наказанием, назначенным приговором мирового судьи судебного участка N44 судебного района г.Лесозаводска и Лесозаводского района от 23 января 2015 года окончательное наказание Сенько назначить в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы.
В остальной части судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий Н.П. Чугункина
...


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка