Постановление Президиума Московского областного суда от 14 марта 2018 года №44у-58/18

 
ПРЕЗИДИУМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 14 марта 2018 года Дело N 44у-58/18
Судья Волчихина М.В. Дело N 44у-58/18
Президиум Московского областного суда в составе:
председательствующего Мязина А.М.
членов президиума: Бокова К.И., Гаценко О.Н., Лаща С.И., Соловьева С.В., Самородова А.А.
при секретаре П.
рассмотрел материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Московской области М.В.

Можаева о пересмотре приговора Видновского городского суда Московской области от 23 сентября 2011 года, согласно которому
Д., родившаяся <данные изъяты> года рождения, гражданка Республики Кыргызстан, имеющая на иждивении пятерых малолетних детей, ранее не судимая,
осуждена по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;
А., родившаяся <данные изъяты> года рождения, гражданка РФ, ранее не судимая,
осуждена по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года.
Приговор постановлен в особом порядке, предусмотренном гл.

40 УПК РФ.
В апелляционном порядке приговор не обжаловался.
Постановлением Зюзинского районного суда г. Москвы от 12 октября 2012 года условное осуждение в отношении Д. отменено, она направлена для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

Приговор не исполнен, поскольку Д. находится в розыске.
А. снята с учета в связи с истечением испытательного срока.
В кассационном представлении ставится вопрос о внесении изменений в приговор: исключении квалифицирующего признака "с использованием служебного положения", переквалификации действий осужденных на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 159 УК РФ, назначении Д. наказания с применением ст. 73 УК РФ и освобождении ее от наказания и признании несудимой на основании пп. 7 п. 1 и 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от 24 апреля 2015 года "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов".
Заслушав доклад судьи Александрова А.Н., изложившего материалы уголовного дела, содержание приговора, кассационного представления и основания его передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, заслушав мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В., поддержавшего доводы кассационного представления, выслушав объяснения адвокатов Аверина В.А. и Зубковой Н.Н., не возражавших против удовлетворения кассационного представления, президиум
установил:
Д. и А. признаны виновными в покушении на мошенничество группой лиц по предварительному сговору с использованием своего служебного положения при следующих, установленных судом обстоятельствах: 27 июля 2011 года А., занимая должность кассира ООО гипермаркет "Ашан", расположенного по адресу: <данные изъяты>, и являясь материально ответственным лицом, вступила в преступный сговор с Д., направленный на тайное хищение имущества гипермаркета. Примерно в 11 часов А. приступила к выполнению своих должностных обязанностей. Д., действуя по заранее разработанному плану, в торговом зале "Ашана" подготовила к хищению товар, поместив его в торговую тележку. При этом, рассчитывая на его приобретение по заниженной цене и присвоении разницы стоимости, на отобранный товар, она переклеила ценники с более дешевого товара на более дорогой. А. на кассе N 31 при помощи кассовых операций "Коррекция", сканирования на кассовом аппарате по заниженной цене, с использованием переклеенных ценников со штрих-кодами, а также путем передачи товара из рук в руки, не внося сведений о товаре в сканирующий аппарат, передала Д. товар на сумму 10 899 рублей 68 копеек, которой не была оплачена его стоимость через кассу. Однако они не смогли довести свой умысел до конца, поскольку были остановлены сотрудниками ООО гипермаркета "Ашан".
Проверив материалы уголовного дела по доводам кассационного представления, президиум находит, что имеются основания для внесения изменений в приговор суда.
Настоящее уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке, предусмотренном гл.

40 УПК РФ.

Условия постановления обвинительного приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке судом соблюдены.
Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, содержащимся в п. 15 Постановления N 60 от 5 декабря 2006 года "О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел", судебные решения, принятые в особом порядке, могут быть отменены или изменены, если при этом не изменяются фактические обстоятельства дела.
В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По настоящему делу такие нарушения требований уголовного закона судом были допущены, поскольку описанные в приговоре суда действия осужденных Д. и А. необоснованно квалифицированы судом как совершенные лицом с использованием своего служебного положения.
Согласно разъяснениям п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 51 от 27 декабря 2007 года "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к ст. 285 УК РФ, государственных и имущественных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к ст. 201 УК РФ (например, лицо, которое использует для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации).
Как усматривается из материалов уголовного дела, А., занимая должность кассира, осуществляла свои полномочия в отношении товара не в связи с занимаемой должностью, а выполняя свои производственные функции, при этом она не обладала полномочиями по распоряжению, управлению, использованию имущества торгового предприятия, следовательно, мошенничество было совершено А. не в связи с занимаемой должностью, а в связи с выполнением ею своих трудовых функций.
Таким образом, в действиях осужденных отсутствует квалифицирующий признак мошенничества "с использованием своего служебного положения", поэтому он подлежит исключению из осуждения А. и Д., а их действия президиум полагает необходимым переквалифицировать на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 159 УК РФ.
С учетом вносимых в приговор изменений, переквалификации действий осужденных на преступление средней тяжести и наличием на иждивении у осужденной Д. несовершеннолетних детей, президиум считает необходимым применить положения пп. 7 п. 1 и п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов", согласно которым женщины, впервые осужденные к лишению свободы за умышленные преступления небольшой и средней тяжести, имеющие несовершеннолетних детей, а также лица, условно осужденные, освобождаются от наказания, и освободить Д. от наказания со снятием судимости.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 40114, ст. 40115 УПК РФ, президиум
постановил:
кассационное представление заместителя прокурора Московской области Можаева М.В. удовлетворить.
Приговор Видновского городского суда Московской области от 23 сентября 2011 года в отношении Д. и А. изменить.
Переквалифицировать действия Д. и А. с ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 159 УК РФ и назначить каждой наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, с возложением обязанности 1 раз в 3 месяца являться в уголовно-исполнительную инспекцию и уведомлять инспекцию об изменении места жительства.
На основании пп. 7 п. 1 и п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов", Д. от назначенного наказания освободить со снятием судимости.
В остальном приговор оставить без изменения.


Председательствующий
А.М.МЯЗИН

Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка