Постановление от 23 ноября 2012 года №44у-378/2012

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44у-378/2012
 
Президиума Хабаровского краевого суда
 
    г.Хабаровск 06 ноября 2012 года
 
    Президиум Хабаровского краевого суда в составе:
 
    Председательствующего: Веретенникова Н.Н.
 
    членов президиума: Барабанова С.Г., Мироновой Л.Ю., Пилипчук С.В., Нем В.А.
 
    при секретаре Третьяковой А.С.
 
    рассмотрел дело по надзорной жалобе осужденного Сидорчук Е.В. о пересмотре приговора Ванинского районного суда Хабаровского края от 13.09.2006 года
 
    Заслушав доклад судьи Сорокиной Е.А., выслушав мнение заместителя прокурора Хабаровского края Собчук М.В., полагавшего приговор суда изменить, смягчив осужденному наказание, проверив представленные материалы, президиум Хабаровского краевого суда
 
У С Т А Н О В И Л:
 
    Приговором Ванинского районного суда Хабаровского края от 13 сентября 2006 года Сидорчук Е.В., <данные изъяты>, ранее судимый:
 
    - 05.05.2005 г. мировым судьей судебного участка №49 Ванинского района Хабаровского края по ст.130 ч.1 УК РФ к штрафу 25000 рублей
 
    осужден:
 
    - по ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы;
 
    - по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п."б" УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 7 годам лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей;
 
    - по ст.30 ч.1, 228.1 ч.2 п."б" УК РФ (за преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 7 годам лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей.
 
    На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 10 000 рублей.
 
    На основании ст.73 УК РФ наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным, с испытательным сроком 5 лет; наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно.
 
    В кассационном порядке приговор не обжалован.
 
    Приговором суда Сидорчук Е.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства – <данные изъяты>., совершенное ДД.ММ.ГГГГ
 
    Этим же приговором Сидорчук Е.В. осужден за два покушения на незаконный сбыт наркотического средства – <данные изъяты>. в крупном размере, совершенные ДД.ММ.ГГГГ
 
    Преступления совершены <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
 
    В надзорной жалобе осужденный Сидорчук Е.В. поставил вопрос об отмене или изменении приговора Ванинского районного суда Хабаровского края от 13 сентября 2006 года и всех последующих решений. Считает, что имела место провокация его на сбыт наркотических средств, поскольку правоохранительным органам еще при проведении первого ОРМ "Проверочная закупка" от ДД.ММ.ГГГГ было известно о его противоправной деятельности, которую они не пресекли и вопреки задачам ОРД повторно провели "Проверочные закупки" ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ Все закупки проведены с участием одного и того же закупщика, который по указанию сотрудников ФСКН приходил к нему (Сидорчуку) и просил продать наркотик. Таким образом, умысел на сбыт закупщику наркотических средств сформировался у него в результате действий сотрудников ФСКН.
 
    Просит приговор суда изменить по вышеизложенным доводам, со снижением ему наказания до размера реально отбытого на момент рассмотрения надзорной жалобы.
 
    Проверив и обсудив доводы надзорной жалобы, президиум Хабаровского краевого суда приходит к выводу об изменении приговора суда.
 
    Как установлено в ходе судебного разбирательства ДД.ММ.ГГГГ оперативными сотрудниками Ванинского МРО РУ ФСНК России по Хабаровскому краю было проведено ОРМ «Проверочная закупка» с привлечением свидетеля ФИО1, который приобрел <адрес> наркотическое средство при обстоятельствах, указанных в приговоре.
 
    ДД.ММ.ГГГГ органом предварительного расследования было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1УК РФ, по факту незаконного сбыта гражданину ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ <адрес> наркотического средства <данные изъяты>.
 
    ДД.ММ.ГГГГ, вновь, на основании постановления о проведении ОРМ «Проверочная закупка» с привлечением свидетеля ФИО1, было проведено ОРМ « Проверочная закупка» <адрес>
 
    Основанием для ее проведения являлся рапорт оперуполномоченного Ванинского МРО РУ ФСНК России по Хабаровскому краю ФИО2 о том, что <адрес> парнем по имении «Ж» осуществляется сбыт наркотических средств.
 
    ДД.ММ.ГГГГ органом предварительного расследования было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ, в отношении неустановленного лица по факту незаконного сбыта гражданину ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ <адрес> наркотического средства <данные изъяты>
 
    ДД.ММ.ГГГГ, вновь, на основании постановления о проведении ОРМ «Проверочная закупка» с привлечением свидетеля ФИО1, было проведено ОРМ « проверочная закупка» <адрес>
 
    Основанием для ее проведения являлся рапорт оперуполномоченного Ванинского МРО ФИО2 о том, что <адрес> осуществляется сбыт наркотических средств.
 
    Из справки оперуполномоченного от ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д.151) следует, что в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий установлено лицо, причастное к сбыту наркотического средства героина ДД.ММ.ГГГГ <адрес>- Сидорчук Е.В.
 
    Согласно положениям ч.2 ст.21 УПК РФ, в каждом случае обнаружения признаков преступления, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают предусмотренные УПК РФ меры по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления.
 
    После проведения проверочной закупки ДД.ММ.ГГГГ, в ходе которой была подтверждена оперативная информация и выявлен факт сбыта наркотического средства, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, не выполнив требования ч.2 ст.21 УПК РФ, оперативные сотрудники Ванинского МРО РУ ФСНК РФ по Хабаровскому краю повторно, спустя почти два и четыре месяца ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ организовали проверочную закупку наркотического средства <адрес> с участием того же лица - ФИО1
 
    При этом, действия оперативных сотрудников, связанных с дальнейшим осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Сидорчука, не вызывались необходимостью, поскольку как следует из материалов дела, проверочные закупки после ДД.ММ.ГГГГ проводились в отношении того же лица, по тому же адресу, а не с целью установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.
 
    Таким образом, сотрудники Ванинского МРО РУ ФСНК России по Хабаровскому краю, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности по выявлению, предупреждению, пресечению, раскрытию преступлений, а также выявлению и установлению лиц их совершивших, после возбуждения уголовного дела, не пресекли незаконную деятельность, а спровоцировали Сидорчука Е.В. посредством привлечения ФИО1, на очередные действия по сбыту наркотических средств.
 
    Согласно требованиям Федерального закона № 144 ФЗ от 12.08.1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности», органам, должностным лицам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность запрещается подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме лиц к совершению преступных действий (провокация).
 
    В связи с изложенным, президиум Хабаровского краевого суда приходит к выводу, что из приговора подлежит исключению указание об осуждении Сидорчука Е.В. за покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ.
 
    На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда,
 
ПОСТАНОВИЛ:
 
    Надзорную жалобу осужденного Сидорчука Е.В. удовлетворить частично.
 
    Приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 13.09.2006 года в отношении Сидорчука Е.В. изменить:
 
    - исключить указание о его осуждении за покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ;
 
    - исключить из приговора указание о назначении наказания в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ и о назначении наказания в виде штрафа.
 
    В остальной части приговор оставить без изменения.
 
    Председательствующий Н.Н.Веретенников