Постановление Президиума Хабаровского краевого суда от 29 октября 2012 года №44у-363/2012

 
ПРЕЗИДИУМ ХАБАРОВСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 29 октября 2012 года Дело N 44у-363/2012
 
Президиум Хабаровского краевого суда в составе:
председательствующего Братенкова С.И.
и членов президиума: Веретенникова Н.Н., Мироновой Л.Ю., Нем В.А., Пилипчук С.В.,
при секретаре Надыкто И.А.,
рассмотрев материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Худатова А.А.о. на приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 13 января 2011 года,
заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Ильиных Н.Л., выслушав выступление защитника осужденного Худатова А.А.о., адвоката Байковой В.Б., мнение заместителя прокурора Хабаровского края Собчук М.В. об изменении приговора суда,
УСТАНОВИЛ:
Приговором Ванинского районного суда Хабаровского края от 13 января 2011 года, постановленным в соответствии с главой 40.1 УПК РФ при особом порядке принятия судебного решения ( с учетом изменений, внесенных постановлением Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 7 ноября 2011 года ), Худатов А.А.о., ... , ранее судимый:
- 6 апреля 2009 года этим же судом по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; освобожденный 11 июня 2009 года по отбытии наказания;
- 27 августа 2009 года этим же судом ( с учетом изменений, внесенных постановлением Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 7 ноября 2011 года ) по ст. 111 ч. 1 УК РФ ( в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года ) с применением ст. 73 УК РФ к 4 годам 11 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года;
- 24 ноября 2009 года мировым судьей судебного участка № 49 Ванинского района Хабаровского края ( с учетом изменений, внесенных постановлением Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 7 ноября 2011 года ) по ст. 112 ч. 1 УК РФ ( в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года) с применением ст. 73 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.
осужден:
- по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «А» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы;
- по ст. 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы.
На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Худатову А.А.о. назначено 5 лет лишения свободы.
На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 27 августа 2009 года и от 24 ноября 2009 года и на основании ст. 70 УК РФ
по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 27 августа 2009 года и 24 ноября 2009 года окончательно Худатову А.А.о. назначено 5 лет 11 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 13 января 2011 года, с зачетом в этот срок времени содержания его под стражей со 2 октября 2010 года по 12 января 2011 года включительно.
Этим же приговором осужден Ермашов Д.В., в отношении которого надзорное производство не возбуждалось.
В кассационном порядке приговор суда не обжалован.
Худатов А.А.о. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - ... в крупном размере, совершенном организованной группой в период времени с ... по ... .
Этим же приговором Худатов А.А.о. осужден за незаконный сбыт наркотического средства - ... в особо крупном размере, совершенном ... .
Преступления им совершены в ... при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В надзорной жалобе осужденный Худатов А.А.о., не соглашаясь с приговором суда, просит его действия, совершенные в ночь с ... на ... , переквалифицировать на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота, и снизить наказание до 3 лет лишения свободы. Также просит наказание по совокупности преступлений назначить по правилам ст. 69 ч. 2 УК РФ в редакции Федерального закона № 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года путем поглощения менее строгого наказания более строгим. Указывает, что при назначении ему наказания суд не учел наличие у него на иждивении малолетних детей, не признал данное обстоятельство смягчающим. Просит смягчить ему окончательное наказание до 4-5 лет лишения свободы.
Из материалов уголовного дела усматривается, что судом соблюдены условия особого порядка принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, и суд, придя к выводу, что обвинение, предъявленное подсудимому за совершение им преступных действий в ночь с ... на ... по незаконному обороту наркотических средств, с которым Худатов А.А.о. согласился, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, верно признал его виновным в совершении этого преступления, квалифицировав действия подсудимого в этой части по ст. 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ.
То обстоятельство, что наркотическое средство, которое осужденный в особо крупном размере сбыл ФИО1, при задержании последнего и при осмотре его жилища было изъято из его владения, не влияет на юридическую квалификацию данных действий виновного лица, поскольку осужденный успел реализовать наркотическое средство ФИО1 и проданный ему героин поступил в незаконный оборот наркотических средств, в связи с чем доводы надзорной жалобы в этой части признаются необоснованными.
Вместе с тем, проверив и обсудив доводы надзорной жалобы о пересмотре приговора, изучив материалы уголовного дела, президиум краевого суда находит необходимым изменить приговор суда по следующим основаниям.
Согласно приговору, суд при назначении наказания осужденному Худатову А.А.о. правильно учитывал характер и степень общественной опасности содеянного, обстоятельства дела, данные о его личности, его роль в содеянном, характер и степень его фактического участия в совершенных преступлениях, значение этого участия для достижения целей преступлений, положения ст.ст. 69 ч.3, 74 ч. 5, 70 УК РФ; при этом наказание осужденному по совокупности преступлений не может быть определено по основаниям ст. 69 ч. 2 УК РФ ( в редакции Федерального закона № 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года ), поскольку он осужден не только за покушение на особо тяжкое преступление ( ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «А» УК РФ ), но и за оконченное особо тяжкое преступление ( ст. 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ ).
В качестве смягчающих обстоятельств суд признал явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию соучастников преступления, способствование изобличению и уголовному преследованию иных лиц, непосредственно связанных с незаконным оборотом наркотических средств, полное признание вины, чистосердечное раскаяние в содеянном, вследствие чего применил положения ст. 64 УК РФ.
В качестве отягчающего обстоятельства суд признал рецидив преступлений.
Вместе с тем, как следует из представленных суду надзорной инстанции копий свидетельств о рождении от ... №, от ... №, а также решения Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 15 июля 2011 года, на момент постановления обжалуемого приговора осужденный Худатов А.А.о. являлся отцом двоих детей - ФИО2, ... года рождения, и ФИО3, ... года рождения.
В материалах дела имеется приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 6 апреля 2009 года ( т. 4 л.д. 89-90 ), которым при назначении Худатову А.А.о. наказания в качестве смягчающего наказание обстоятельства было признано наличие на иждивении у осужденного малолетнего ребенка.
Между тем, суд первой инстанции при назначении наказания Худатову А.А.о. не обсудил вопрос о назначении осужденному наказания с учетом данного обстоятельства, которое в силу ст. 61 ч. 1 п. «Г» УК РФ подлежит признанию в качестве смягчающего наказание.
Кроме того, как следует из материалов дела, приговорами Ванинского районного суда Хабаровского края от 27 августа 2009 года и мирового судьи судебного участка № 49 Ванинского района Хабаровского края от 24 ноября 2009 года Худатов А.А.о. был осужден к лишению свободы условно, при этом на момент постановления приговора от 13 января 2011 года условное осуждение Худатову А.А.о. отменено не было, что в силу ст. 18 ч. 4 «В» УК РФ не учитывается при рецидиве преступлений. Приговором Ванинского районного суда Хабаровского края от 6 апреля 2009 года Худатов А.А.о. осужден за совершение преступления, предусмотренного ст. 228 ч. 1 УК РФ, которое в соответствии со ст. 15 ч. 2 УК РФ ( в редакции Федерального закона № 420 от 7 декабря 2011 года ) относится к категории преступлений небольшой тяжести, что также на основании ст. 18 ч. 4 п. «А» УК РФ не учитывается при рецидиве преступлений, в связи с чем указание суда о признании в качестве отягчающего обстоятельства рецидива преступлений подлежит исключению из приговора.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч. 1 п. 6, 409 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда,
П О С Т А Н О В И Л:
Надзорную жалобу осужденного Худатова А.А.о. удовлетворить частично.
Приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 13 января 2011 года ( с учетом изменений, внесенных постановлением Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 7 ноября 2011 года ) в отношении осужденного Худатова А.А.о. изменить, признав в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у него малолетних детей; исключив из приговора указание о наличии у Худатова А.А.о. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений;
- смягчить назначенное ему по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «А» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ наказание до 2 лет 8 месяцев лишения свободы; по ст. 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ до 3 лет 8 месяцев лишения свободы; назначить наказание в соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ 4 года 8 месяцев лишения свободы; а в соответствии со ст. 70 УК РФ 5 лет 7 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий С.И. Братенков



Электронный текст документа
подготовлен З и сверен по:
файл-рассылка