Постановление от 21 марта 2011 года №44у-31/11

                                                           ПОСТАНОВЛЕНИЕ                                  №44у-31/11
 
                                                      суда надзорной инстанции
 
    г. Тула                                                                                                      15 марта 2011 года
 
            Президиум Тульского областного суда в составе:
 
            председательствующего Пыленко И.П.,
 
            членов президиума: Жубрина М.А., Федоровой С.Б., Лубкова С.В.,
 
            с участием заместителя прокурора Тульской области Пословского В.М.,
 
            осужденного Гаврюшина А.С. в режиме видеоконференцсвязи,
 
            адвоката Мусаева В.Г., представившего удостоверение № 845 от 20 июля 2010 года и ордер № 034824 от 14 марта 2011 года,
 
            рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Гаврюшина А.С. на приговор мирового судьи судебного участка № 13 г. Донского Тульской области от 29 апреля 2010 года.
 
            По приговору мирового судьи судебного участка № 13 г. Донского Тульской области от 29 апреля 2010 года Гаврюшин А.С., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в ..., судимый:
 
            19 октября 2000 года по п.п. «а,б,в,г» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы с испытательным сроком на 3 года;
 
            11 сентября 2001 года по п.п. «б,в,г», ч. 2 ст. 158, п. «г» ч. 1ст. 97, п. «а» ч.1 ст.99 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года, а с присоединением наказания по приговору от 19 октября 2000 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
 
            14 февраля 2005 года п.п. « в,г» ч. 2 ст. 158 УК РФ с присоединением наказания по приговору от 11 сентября 2001 года к 4 годам лишения свободы;
 
            22 апреля 2005 года по ч.1 ст. 159, ч. 2 ст. 159, ч.1 ст. 158, п. «в» ч.2 ст. 158, ч.1 ст. 161 УК РФ с присоединением наказания по приговору от 14 февраля 2005 года к 6 годам 6 месяцам лишения свободы; освобожден условно-досрочно 28 апреля 2009 года по постановлению Донского городского суда Тульской области от 17 апреля 2009 года на 2 года 1 месяц 23 дня;
 
           5 февраля 2010 года по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ с присоединением наказания по приговору от 22 апреля 2005 года к 4 годам лишения свободы;
 
           осужден по ч. 1 ст. 175 УК РФ к лишению свободы сроком на 8 месяцев.
 
           В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 5 февраля 2010 года в виде 4 лет лишения свободы окончательно назначено наказание в виде 4 лет 5 месяцев с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
 
           Гаврюшин А.С. взят под стражу в зале суда. Срок наказания постановлено исчислять с 29 апреля 2010 года.
 
           Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства.
 
           В апелляционном и в кассационном порядке приговор не пересматривался.
 
           Постановлением мирового судьи судебного участка № 13 г. Донского Тульской области от 8 июля 2010 года постановлено: срок наказания Гаврюшину А.С. по приговору от 29 апреля 2010 года исчислять с даты вынесения приговора – 29 апреля 2010 года с зачетом времени предварительного содержания под стражей до постановления приговора с 15 октября 2009 года по 28 апреля 2010 года включительно.
 
           Заслушав доклад судьи Макарова Н.Н., изложившего содержание судебного решения, мотивы надзорной жалобы и    вынесения постановления о возбуждении
 
    надзорного производства, выступление осужденного Гаврюшина А.С. в режиме видеоконференцсвязи, поддержавшего свою надзорную жалобу, выступление адвоката Мусаева В.Г., полагавшего необходимым изменить приговор и смягчить наказание осужденному Гаврюшину А.С., мнение заместителя прокурора Тульской области Пословского В.М., поддержавшего доводы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, полагавшего приговор изменить и смягчить наказание, назначенное Гаврюшину А.С. на основании ч.5 ст. 69 УК РФ, президиум Тульского областного суда
 
                                                                    установил:
 
           по приговору мирового судьи судебного участка № 13 г. Донского Тульской области от 29 апреля 2010 года Гаврюшин А.С. признан виновным в заранее не обещанном сбыте имущества, добытого преступным путем.
 
           Преступление совершено при следующих обстоятельствах:
 
           ДД.ММ.ГГГГ в ..., ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в ... и ..., Гаврюшин А.С., зная от М. о том, что тот совершил кражу 18 мобильных телефонов из ..., расположенного в ... по адресу : ..., принадлежащих К., сбыл добытые преступным путем 18 телефонов С. и неустановленному лицу на общую сумму 6300 рублей.
 
            В надзорной жалобе осужденный Гаврюшин А.С., не оспаривая обстоятельства совершенного им преступления и квалификацию действий, просит о снижении срока наказания, назначенного ему по приговору от 29 апреля 2010 года в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, полагая, что суд неправильно определил неотбытую часть наказания по приговору от 5 февраля 2010 года и ошибочно назначил окончательное наказание на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по приговору от 29 апреля 2010 года.
 
            Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного Гаврюшина А.С., президиум считает, что приговор мирового судьи судебного участка № 13 г. Донского Тульской области от 29 апреля 2010 года в отношении Гаврюшина А.С. подлежит изменению по основаниям, указанным в ч.1 ст. 409, п.3 ч.1 ст. 379, ст. 382 УПК РФ, ввиду неправильного применения уголовного закона.
 
            Из материалов уголовного дела следует, что по приговору Новомосковского городского суда Тульской области от 5 февраля 2010 года Гаврюшин А.С. был осужден к 4 годам лишения свободы. Срок наказания было постановлено исчислять с 5 февраля 2010 года с зачетом времени содержания под стражей по данному уголовному делу с 15 октября 2009 года по 4 февраля 2010 года включительно.
 
            По приговору от 29 апреля 2010 года Гаврюшин А.С. был осужден по ч.1 ст. 175 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, к назначенному Гаврюшину А.С. наказанию путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 5 февраля 2010 года в виде 4 лет лишения свободы, назначено окончательное наказание в виде 4 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
 
            Однако, неотбытая часть наказания по приговору от 5 февраля 2010 года на момент вынесения приговора от 29 апреля 2010 года составляла 3 года 5 месяцев и 16 дней.
 
            Таким образом, окончательное наказание, назначенное Гаврюшину А.С. в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ при условии полного присоединения неотбытой части наказания, не может превышать 4 года 1 месяц и 16 дней лишения свободы.
 
           Вместе с тем, суд, назначая Гаврюшину А.С. наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, присоединил неотбытую часть наказания частично и назначил Гаврюшину А.С. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 5 месяцев.
 
           При таких обстоятельствах президиум считает необходимым приговор мирового судьи судебного участка № 13 г. Донского Тульской области от 29 апреля 2010 года изменить и смягчить наказание, назначенное Гаврюшину А.С. по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ.
 
           Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум Тульского областного суда
 
                                                                 постановил:
 
          1. Надзорную жалобу осужденного Гаврюшина А.С. удовлетворить.
 
          2. Приговор мирового судьи судебного участка № 13 г. Донского Тульской области от 29 апреля 2010 года в отношении осужденного Гаврюшина А.С. изменить: смягчить наказание, назначенное ему по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ до 4 лет лишения свободы.
 
          3. В остальной части приговор в отношении Гаврюшина А.С. оставить без изменения.
 
    Председательствующий                                  подпись                                   И.П.Пыленко