Постановление Президиума Красноярского краевого суда от 21 октября 2014 года №44У-262/2014

 
ПРЕЗИДИУМ КРАСНОЯРСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 21 октября 2014 года Дело N 44У-262/2014
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
Президиума Красноярского краевого суда
г.Красноярск 21 октября 2014 года
Президиум Красноярского краевого суда в составе:
Председательствующего: Кулябова А.А.
и членов Президиума: Аврутина И.В., Астапова А.М., Бугаенко Н.В., Войты И.В.,
Заройца И.Ф., Меркушевой Т.Ф.
при секретаре Мамоля К.В.
рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Красноярского края Нарковского О.Д. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Красноярска от 22 ноября 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда 17 марта 2011 года, которым
Кульгинский Б.Б, , родившийся ... в ... , ... проживавший в ... , судимый:
11 марта 2001 года с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда г. Красноярска от 26 мая 2004 года, постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 7 февраля 2013 года, постановлением судьи апелляционной инстанции краевого суда от 10 сентября 2013 года по ч.3 ст. 162 УК РФ (в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) к 9 годам 11 месяцам лишения свободы, п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года) к 4 годам 11 месяцам лишения свободы, ч.3 ст. 69 УК РФ к 11 годам 10 месяцам лишения свободы, освобожден 12 ноября 2007 года условно-досрочно на 2 года 8 месяцев 16 дней ( с учетом внесенных изменений);
осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30 п.п. «а, б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 7 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, по ч.1 ст.30 п.«г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, определено Кульгинскому Б.Б. наказание в виде 11 лет лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 11 марта 2001 года и окончательно назначено Кульгинскому Б.Б. наказание в виде 12 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
Срок наказания исчислен с 22 ноября 2010 года с зачетом в срок наказания времени заключения его под стражей с 23 января 2010 года по 21 ноября 2010 года.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 17 марта 2011 года приговор от 22 ноября 2010 года в отношении Кульгинского Б.Б. изменен ( Пред. Дубынина Н.А., Фризен Л.Г., Скорнякова А.И.- докл.).
Смягчающим наказание обстоятельством признано активное способствование раскрытию и расследованию преступления, снижено наказание, назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 1 года 10 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, ч. 3 ст. 30 п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228-1, ч. 3 ст. 30 п.«г» ч. 3 ст. 228-1, ч. 1 ст. 30 п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, путем частичного сложения назначено 10 лет 10 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности с приговором от 11 марта 2001 года, окончательно назначено 11 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.
Постановлением Емельяновского районного суда Красноярского края от 7 февраля 2013 года с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением судьи Красноярского краевого суда от 10 сентября 2013 года приговор от 22 ноября 2010 года в отношении Кульгинского Б.Б. приведен в соответствие с изменениями, внесенными в уголовное законодательство.
Наказание, назначенное по ч.1 ст. 228 УК РФ снижено до 1 года 9 месяцев лишения свободы.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228 УК РФ, ч.3 ст.30 п.п. «а, б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, ч.3 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ, по ч.1 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ, путем частичного сложения назначено 10 лет 8 месяцев лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности с приговором от 11 марта 2001 года, назначено Кульгинскому Б.Б. наказание в виде 11 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.
Этим же приговором осужден ФИО14, приговор в отношении которого пересмотрен в порядке надзора. Постановлением Президиума Красноярского краевого суда от 24 декабря 2013 года, по надзорной жалобе ФИО14 приговор от 22 ноября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 17 марта 2011 года в части осуждения ФИО14 за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, совершенное 23 января 2010 года по ч. 3 ст. 30 п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, отменены, уголовное дело в отношении ФИО14 в этой части прекращено на основании п.2 ч. 1 ст.24 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ, ч.3 ст.30 п.п. «а, б» ч.2 ст. 228-1, ч.1 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ, окончательно ФИО14 назначено наказание в виде 11 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части судебные решения оставлены без изменения.
Приговор от 22 ноября 2010 года в отношении Кульгинского Б.Б. не пересматривался, в связи с тем, что в отношении Кульгинского Б.Б. надзорных ходатайств подано не было.
В надзорном представлении заместитель прокурора Красноярского края, просит об отмене судебных решений в отношении Кульгинского Б.Б. в части его осуждения за преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, совершенное 23 января 2010 года, ввиду нарушения уголовно - процессуального закона и недопустимости использованных доказательств, поскольку оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» в этот день проведена повторно при отсутствии к тому законных оснований. Таким образом, по мнению автора представления приговор и кассационное определение в части осуждения Кульгинского Б.Б. по ч.3 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ следует отменить, в связи с отсутствием состава преступления, а наказание, назначенное по ч.3 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ снизить.
Заслушав доклад судьи краевого суда Сосниной Л.Н., мнение заместителя прокурора Красноярского края Нарковского О.Д., поддержавшего доводы надзорного представления, доводы осужденного Кульгинского Б.Б., изложенные им с помощью системы видеоконференцсвязи, мнение адвоката Кошкиной А.В. в интересах Кульгинского Б.Б. по доводам надзорного представления, Президиум
У С Т А Н О В И Л :
Кульгинский Б.Б., с учетом изменений, внесенных судом кассационной инстанции, осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, и за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.
Как установлено судом, преступления совершены Кульгинским Б.Б. и ФИО14 в ... .
Согласно приговору 24 октября 2009 года Кульгинский Б.Б. у неустановленного лица для личного употребления незаконно приобрел без цели сбыта наркотическое средство в крупном размере - героин, весом 2, 062 грамма, которое незаконно хранил при себе без цели сбыта. В этот же день Кульгинский Б.Б., не имея умысла на незаконный сбыт наркотических средств, выступая в качестве посредника со стороны приобретателя наркотических средств, передал ФИО16 наркотическое средство - героин, массой 2, 06 грамма, а оставшуюся часть наркотического средства - героин, массой 0, 002 грамма, продолжил незаконно хранить при себе с целью личного употребления до задержания сотрудниками УФСКН России по ... . Согласно заключению эксперта, вещество, добровольно выданное ФИО16 24 октября 2009 года, является наркотическим средством - героином, массой 2, 06 грамма, а вещество, изъятое в ходе осмотра автомобиля 24 октября 2009 года, также является наркотическим средством - героином, массой 0, 002 грамма. Общая масса наркотического средства - героина, которое Кульгинский Б.Б. приобрел у лиц, дело в отношении которых выделено в отдельное производство, составила 2, 062 грамма.
В период до 22 января 2010 года ФИО14 и Кульгинский Б.Б. при неустановленных обстоятельствах у неустановленного лица незаконно приобрели наркотическое средство - героин, массой 0, 91 грамма, которое с целью последующего сбыта, хранили в квартире ФИО14 № ... .
22 января 2010 года около 19 часов 15 минут, ФИО14 и Кульгинский Б.Б., находясь в квартире по указанному адресу, незаконно сбыли ФИО18, наркотическое средство - героин, массой 0, 91 грамма за 1500 рублей, полученные последним от ФИО17, действующего в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка». В этот же день, около 19 часов 17 минут, ФИО18 передал ФИО17 наркотическое средство, героин, массой 0, 91 грамма, после чего был задержан.
В период до 23 января 2010 года ФИО14 и Кульгинский Б.Б. при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрели наркотическое средство - героин, массой 5, 52 грамма, часть которого - массой 0, 80 грамма, Кульгинский Б.Б. хранил с целью сбыта при себе, а часть, также в целях сбыта, совместно с ФИО14, хранил в квартире последнего по адресу: ... 28.
23 января 2010 года, около 16 часов 40 минут, ФИО14. и Кульгинский Б.Б., находясь в квартире по указанному адресу, сбыли ФИО18, действующему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», наркотическое средство - героин, массой 2, 89 грамма за 3000 рублей.
Оставшуюся часть героина массой 1, 83 грамма ФИО14 и Кульгинский Б.Б. продолжили хранить в квартире ФИО14 с целью сбыта, однако умысел до конца не довели, поскольку 23 января 2010 года были задержаны. В ходе осмотра места происшествия - квартиры ФИО14 по адресу: ... , наркотическое средство - героин, массой 1, 83 грамма было обнаружено и изъято. В ходе личного досмотра Кульгинского Б.Б. обнаружено и изъято наркотическое средство - героин, массой 0, 80 грамма. Общий вес приготовленного к незаконному сбыту наркотического средства - героина, составил 2, 63 грамма.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорного представления, Президиум находит, что приговор и кассационное определение в отношении Кульгинского Б.Б. подлежат пересмотру.
Виновность Кульгинского Б.Б. в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, по предварительному сговору группой лиц, в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств по предварительному сговору группой лиц в особо крупном размере установлена совокупностью доказательств, подробно приведенных в приговоре, выводы суда мотивированы, всем доказательствам судом дана надлежащая оценка.
Действия Кульгинского Б.Б. по ч.1 ст. 228 УК РФ, ч.3 ст. 30 п.п. «а, б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, ч.1 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ квалифицированы верно.
Вид и размер наказания за данные преступления с учетом внесенных изменений судом определен в соответствии с требованиями ст. 6, ст.60, ст. 66 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, смягчающих обстоятельств, наличие отягчающего обстоятельства - особо опасного рецидива преступлений. Назначенное наказание соразмерно содеянному, является справедливым, оснований для его снижения Президиум не находит.
Вместе с тем, приговор и кассационное определение в части осуждения Кульгинского Б.Б. по факту преступления 23 января 2010 года - покушения на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере героина в размере 2, 89 грамма, по предварительному сговору группой лиц, подлежат отмене ввиду нарушения уголовно-процессуального закона.
Как следует из приговора в обоснование вывода о виновности Кульгинского Б.Б. в совершении им преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ суд сослался на показания свидетелей ФИО19, ФИО18, ФИО20, материалы оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», экспертные заключения.
Между тем, суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.
По смыслу ст. 75, ст. 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.
При этом согласно ст. 2 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений.
Однако, вопреки целям и задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 22 января 2010 года сотрудники правоохранительных органов уже выявили факт сбыта Кульгинским Б.Б. и ФИО14 наркотического средства, но не пресекли их преступные действия, а вновь 23 января 2010 года провели оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» в отношении уже известных лиц.
При этом действия сотрудников правоохранительных органов, связанные с неоднократным проведением оперативно-розыскного мероприятия в отношении Кульгинского Б.Б., не вызывалось необходимостью, поскольку как видно из материалов уголовного дела проверочная закупка 23 января 2010 года проводилась уже в отношении известного лица, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств осужденному. Новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий в отношении Кульгинского Б.Б. не дало.
Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ, в том числе по настоящему уголовному делу по факту, по которому необходимости проведения проверочной закупки не имелось.
При постановлении обвинительного приговора по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства 23 января 2010 года судом не учтены условия, при которых была проведена проверочная закупка и не проверено соблюдение требований закона об оперативно-розыскной деятельности.
При таких обстоятельствах, Президиум находит необходимым приговор и кассационное определение в части осуждения Кульгинского Б.Б. по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере героина, массой 2, 89 грамма, по предварительному сговору группой лиц, совершенного 23 января 2010 года по ч.3 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ отменить, а уголовное дело в этой части прекратить в связи с отсутствием состава преступления.
Вместе с тем, Президиум находит необходимым по ч.2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228 УК РФ, ч.3 ст. 30 п.п. «а, б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, ч.1 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ, назначить более мягкое наказание, а также назначить более мягкое наказание по правилам ст. 70 УК РФ, по совокупности с приговором от 11 марта 2001 года.
С учетом внесения изменений в указанные судебные решения, необходимо внести изменения и в постановление Емельяновского районного суда Красноярского края от 7 февраля 2013 года.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, ст. 408 УПК РФ, Президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Надзорное представление заместителя прокурора Красноярского края Нарковского О.Д. удовлетворить.
Приговор Ленинского районного суда г. Красноярска от 22 ноября 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 17 марта 2011 года, постановление Емельяновского районного суда Красноярского края от 7 февраля 2013 года, апелляционное постановление судьи Красноярского краевого суда от 10 сентября 2013 года в отношении Кульгинского Б.Б, в части его осуждения за совершенное 23 января 2010 года покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере героина массой 2, 89 грамма, по предварительному сговору группой лиц по ч.3 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием состава преступления. Признать за Кульгинским Б.Б. в этой части право на реабилитацию, предусмотренное ст. 133, ст. 134 УПК РФ.
Эти же судебные решения изменить.
Считать Кульгинского Б.Б. осужденным по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы, по ч.3 ст.30 п.п. «а, б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 7 годам лишения свободы, по ч.1 ст. 30 п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.
На основании ч.2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, определить Кульгинскому Б.Б. наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности с приговором от 11 марта 2001 года, путем частичного присоединения не отбытого наказания, окончательно назначить Кульгинскому Б.Б. 11 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
В остальной части судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий А.А.Кулябов



Электронный текст документа
подготовлен З и сверен по:
файл-рассылка