Постановление Президиума Московского областного суда от 05 июля 2017 года №44у-190/17

 
ПРЕЗИДИУМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 05 июля 2017 года Дело N 44у-190/17
Судья Двуреченских С.Д. Дело N 44у-190/17Судебная коллегия: Тихонов Е.Н.,
Бондаренко Т.В., Филинков Н.И. (докладчик)
Президиум Московского областного суда в составе:
Председательствующего Волошина В.М.
членов президиума: Бокова К.И., Виноградова В.Г., Соловьева С.В., Мязина А.М., Овчинниковой Л.А., Самородова А.А., Лаща С.И.
при секретаре Ш.
рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе А. о пересмотре приговора Железнодорожного городского суда Московской области от 18 июля 2014 года, которым
А., <данные изъяты> года рождения, уроженец <данные изъяты>, гражданин <данные изъяты>, ранее не судимый,
- осужден по ст. ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 4 п. п. "а, г" УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбывания наказания исчислен с 18 июля 2014 года с зачетом времени содержания под стражей с 25 апреля 2013 года по 17 июля 2014 года.
Апелляционным определением Московского областного суда от 7 октября 2014 года приговор оставлен без изменений.
В кассационной жалобе А. ставит вопрос об изменении состоявшихся судебных решений, полагая, что наказание назначено ему без учета смягчающих обстоятельств и его менее активной роли в совершении преступления.
Заслушав доклад судьи Московского областного суда Мухиной И.Ю., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и мотивы ее передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции;

объяснения адвоката Аверина В.А., назначенного судом к участию в рассмотрении дела в порядке ст. 51 УПК РФ и просившего об удовлетворении доводов жалобы осужденного;

мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В., полагавшего, что судебные решения подлежат изменению в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания, президиум
установил:
А. признан виновным в том, что совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств организованной группой и в крупном размере, при следующих обстоятельствах.
А. не позднее чем 14 февраля 2013 года вступил в организованную преступную группу, ранее созданную неустановленным следствием лицом, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, известным как "Раис", для систематического совершения преступлений в сфере незаконного сбыта наркотического средства героин в особо крупных размерах на территории г. Москвы и Московской области, с целью получения доходов от данной противозаконной деятельности.
"Раис", уроженец и гражданин <данные изъяты>, реализуя свой преступный умысел, направленный на незаконное обогащение от незаконного сбыта наркотического средства - героин, подыскал лицо, имеющее возможность поставлять наркотическое средство героин высокого качества, в количестве, достаточном для систематического сбыта.

При этом, до начала марта 2011 года, принял решение о создании организованной группы для систематического совершения особо тяжких преступлений, связанных со сбытом наркотического средства - героин в особо крупных размерах на территории г. Москвы и Московской области.
В указанную группу "Раис" вовлек ранее знакомого ему уроженца и гражданина <данные изъяты>, а именно лицо, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, известное под псевдонимом "Мулла" (далее "Мулла").
Далее "Раис" и "Мулла", основываясь на родственных связях, личных, доверительных отношениях и землячестве, в период времени с начала марта 2011 года до середины февраля 2013 года на различных этапах деятельности организованной группы вовлекли в нее качестве участников уроженцев и граждан <данные изъяты>: С.Н.Щ., (осужденного приговором Железнодорожного городского суда от 26 мая 2014 г.), А. и других лиц, в отношении которых дела выделены в отдельные производства, известных как "Хурам" и "Мулло" (далее "Хурам" и "Мулло").
В ходе преступной деятельности "Раис" разработал план и схему функционирования организованной группы, меры конспирации, систему подчиненности ее участников, четкое распределение ролей между ними и лично возглавил ее.

Принимая участие в распространении наркотического средства героин, члены организованной преступной группы знали о существовании других ее участников, однако, в целях соблюдения конспирации, знакомы друг с другом не были, но имели общую цель - незаконное обогащение от систематического сбыта наркотического средства героин на территории города Москвы и в городах Люберцы, Железнодорожный, Ногинск, Павловский Посад и др.

Московской области.
"Раис", являясь организатором и руководителем преступной группы, возложил на себя и распределил между участникам организованной группы роли и обязанности следующим образом:
Сам "Раис", создавший и возглавивший организованную группу, проживая в неустановленном следствием месте на территории <данные изъяты>:
осуществлял общее и единое руководство преступной группой, путем принятия решений, связанных с планированием, материальным обеспечением и организацией ее преступной деятельности, поддерживая мобильную связь с доверенными лицами из участников организованной преступной группы, находящимися в г. Москве и Московской области;
привлекал участников к деятельности созданной им преступной группы и распределял между ними обязанности по обеспечению ее деятельности;
приобретал наркотическое средство - героин в количестве, необходимом для его бесперебойного сбыта, устанавливал на него цену, с учетом цен, действующих на рынке незаконного сбыта наркотических средств;
организовывал снабжение, то есть перевозку и передачу наркотического средства участникам преступной группы на территории Московского региона РФ;
вел учет сбываемых наркотических средств и денежных средств, вырученных от их незаконного сбыта, являлся финансовым распорядителем денежных средств;
вел расчеты с поставщиками наркотических средств, а также оплачивал услуги участников организованной группы, тем самым материально обеспечивая ее функционирование;
разработал и постоянно совершенствовал систему мер конспирации и обеспечения безопасности руководителя и участников организованной преступной группы при осуществлении незаконного сбыта наркотических средств.
"Мулла" был назначен "Раисом" на роль "управляющего" деятельностью организованной группы.

Проживая на территории Московского региона РФ, являясь доверенным лицом "Раиса" и следуя его указаниям, он:
подбирал и привлекал к участию в организованной группе на роли сбытчиков наркотического средства героин выходцев из <данные изъяты> (преимущественно из <данные изъяты>);
распределял между ними обязанности, как по функциональному так и по территориальному принципу, контролировал их деятельность, поддерживал дисциплину среди членов организованной группы;
получал организованные "Раисом" поставки оптовых партий наркотического средства героин;
распределял полученный героин между участниками организованной преступной группы для последующего незаконного сбыта и обеспечивал им его бесперебойные поставки;
проводил мероприятия по расширению рынка сбыта наркотиков, подыскивал новых покупателей наркотических средств;
контролировал количество сбытого и оставшегося наркотического средства героин;
обеспечивал соблюдение мер конспирации и безопасности, разработанных "Раисом".
За выполнение своих указанных обязанностей "Мулла" получал от руководителя организованной преступной группы "Раиса" денежное вознаграждение в неустановленном процентном соотношении от суммы денежных средств, вырученных от продажи наркотического средства героин.
С.Н.П.:
регулярно получал от "Муллы", крупные партии наркотического средства героин для дальнейшего сбыта покупателям;
хранил предназначенное к сбыту наркотическое средство героин по месту своего проживания, с ноября 2011 года - в квартире по вышеуказанному адресу, там же, в целях повышения прибыли, добавлял в героин сахар, увеличивая массу предназначенного для сбыта наркотического средства и расфасовывал героин в удобные для сбыта упаковки;
сбывал наркотическое средство героин через систему "закладок" в строго определенных местах, расположенных на территориях г.о.

Железнодорожный, Люберецкого, Ногинского и Павлово-Посадского районов Московской области, а также в районах Выхино, Косино-Ухтомский г. Москвы (в разные периоды функционирования преступной группы);
контролировал деятельность других, нижестоящих, участников организованной преступной группы - "закладчиков", в том числе А., передавал им расфасованное наркотическое средство героин для дальнейшего сбыта, а также лично делал "закладки" с героином;
вел учет проданного и оставшегося героина, заранее уведомлял руководителя преступной группы "Раиса" и "Муллу" о необходимости поставок новых партий наркотического средства, обеспечивая тем самым его бесперебойный сбыт;

проводил мероприятия по расширению рынка сбыта наркотиков;
приискивал потенциальных покупателей наркотических средств;

представляясь им псевдонимом "Мансур", при помощи сотовой телефонной связи вел с ними переговоры, в ходе которых определял необходимое для сбыта количество наркотика, его цену и условия продажи (время и место), а также сообщал номера банковских счетов для оплаты денег за героин;
проверял поступление денег за наркотическое средство героин на банковские счета с помощью установленных на мобильный телефон приложений;

убедившись в зачислении денежных средств, сообщал покупателям места расположения тайников (закладок) с наркотическим средством героин и координировал их действия, направляя их к местам "закладок" с наркотическим средством, откуда покупатели забирали наркотик самостоятельно;
по указаниям "Раиса", либо передавал денежные средства, вырученные от незаконного оборота наркотиков, "Мулле", либо оплачивал работу "закладчиков", либо осуществлял переводы денежных средств, полученных от сбыта героина, в <данные изъяты> в счет оплаты за приобретаемое "Раисом" наркотическое средство - героин.
За выполнение своих функций он получал от руководителя организованной преступной группы "Раиса" денежное вознаграждение в неустановленном процентном соотношении от суммы денежных средств, вырученных от продажи наркотического средства героин, поступавшей на данные банковские счета.
А., а также "Хурам" и "Мулло", в разные периоды входившие в состав организованной группы, выполняли обязанности "закладчиков", то есть:
получали от С.Н.П. партии расфасованного наркотического средства героин, предназначенного для сбыта покупателям;
осуществляли перевозку данного наркотического средства к строго определенным местам сбыта на территории г. Москвы и в городах Люберцы, Железнодорожный, Ногинск и др.

Московской области (А.

"работал" на территории <данные изъяты>;

"Хурам" и "Мулло" "работали" на территориях <данные изъяты> и <данные изъяты>);
помещали наркотик в упаковку, не привлекающую внимание неосведомленных лиц и похожую на бытовой мусор (например: в спичечные коробки, пачки из-под сигарет, упаковки от пищевых продуктов и т.д.), оставляли в местах, исключающих случайное обнаружение незаинтересованными лицами, выбирая при этом малолюдные места;
путем непрерывного наблюдения за местом тайника (закладки) наркотика обеспечивали его сохранность и контролировали изъятие покупателем свертков с наркотическим средством - героин;
по телефону уведомляли С.Н.П., о местах нахождения "закладок".
За выполнение своих перечисленных обязанностей они получали от руководителя организованной преступной группы "Раиса", либо от действующих по его указанию "Муллы" или С.Н.П., денежное вознаграждение, в неустановленном размере, начислявшееся за каждую проданную с их помощью "закладку" с героином.
С момента создания преступной группы (не позднее марта 2011 года) и до задержания ее установленных участников (С.Н.П. - 04 апреля 2013 года, А. - 24 апреля 2013 года), ее деятельность характеризовалась:
организованностью, определяющейся наличием строгой иерархии во взаимоотношениях, четким распределением функций, ролей и обязанностей между всеми участниками преступной группы, как по функциональному, так и по территориальному принципу, при единых преступных намерениях;
устойчивостью и сплоченностью, основанной на наличии у руководителя и его соучастников единого цели, направленной на незаконное обогащение от совершения особо тяжких преступлений в сфере незаконного сбыта наркотического средства героин;
стабильностью и постоянством состава ее основных участников, постоянством форм и методов совершения преступлений;
детальным планированием преступлений и слаженностью механизма совместной преступной деятельности, обеспечивающими согласованность действий отдельных участников преступной группы и достижение наиболее эффективного результата преступной деятельности - извлечения максимальной прибыли от сбыта наркотиков;
направленностью преступной группы на длительные существование и функционирование, на численное увеличение количества ее участников, на постоянное увеличение объемов реализуемых наркотиков и, как следствие, наращивание извлекаемой от их сбыта денежной прибыли;
осознанием участниками преступной группы своей принадлежности к ней, взаимной согласованностью в совместной деятельности по сбыту наркотиков и заинтересованностью в длительном совместном осуществлении преступной деятельности;
стойкостью внутренних связей между участниками преступной группы, их неоспоримом доверии друг к другу, основанном, в том числе, на принципе родственных связей и землячества;
соблюдением мер конспирации и обеспечением безопасности руководителя и участников преступной группы.
В целях обеспечения строгой дисциплины и исключения употребления предназначенного для сбыта героина участниками организованной группы, ее руководителем "Раисом" соблюдался строгий принцип подбора новых участников преступной группы из числа лиц, не являющихся потребителями указанного наркотического средства.

Участники организованной преступной группы несли материальную ответственность за полученное для реализации наркотическое средство героин, за пропавшее при любых обстоятельствах наркотическое средство деньги вычитались из причитающегося им денежного вознаграждения.
В целях обеспечения безопасности, принимаемых в преступную группу новых участников ее руководитель "Раис" и его доверенное лицо "Мулла" подвергали тщательным проверкам, о них наводились справки на родине, среди общих знакомых, а также практиковались системы поручительства и рекомендательных писем от авторитетных для "Раиса" и "Муллы" лиц, как из <данные изъяты>, так и из мест лишения свободы.
Для наращивания объемов реализуемого наркотического средства героин и увеличения извлекаемой от его сбыта денежной прибыли, при планировании и осуществлении преступной деятельности использовались предложения по совершенствованию способов сбыта наркотиков, поступающие не только от руководителя, но и от иных участников преступной группы.

Так, например, участники преступной группы мотивировали покупателей приобретать наркотическое средство именно у них путем сбыта постоянным покупателям от 1 грамма героина бесплатно ("бонуса") при разовом приобретении наркотического средства массой свыше 5 грамм;

при поступлении от покупателей жалоб на качество "товара" немедленно обещали исправить ситуацию;

наркотическое средство героин нередко сбывалось неустановленным следствием способом в места лишения свободы, за это заключенные рекомендовали их услуги своим знакомым потребителям наркотиков, находившимся на свободе.
Участники преступной группы под руководством "Раиса" и он лично, соблюдали установленные им меры конспирации и предосторожности:
сбыт наркотического средства героин покупателям осуществляли только через систему "закладок" и банковских платежей, визуальный контакт с покупателями или получение от них наличных денежных средств был строго запрещен;
обладали лишь необходимым минимумом информации о других участниках группы, общались между собой при помощи сотовой телефонной связи, наркотическое средство героин внутри группы передавали через тайники (закладки), проживали на отдаленном расстоянии от мест совершения сбыта;
использовали для связи как с покупателями, так и между собой мобильные телефоны сотовых компаний с сим-картами, приобретенными на имена посторонних лиц;
постоянно меняли используемые телефонные номера, использовали по несколько телефонных номеров одновременно, использовали разные телефонные номера для общения с покупателями и между собой, осознавая возможность прослушивания телефонных переговоров правоохранительными органами;
в телефонных разговорах с другими участниками группы, осознавая возможность их прослушивания, не называли имен, а называли руководителя организованной группы Раиса - "шеф", "учитель", а друг друга псевдонимом "Мулла" (который к тому же являлся паролем) или его разновидностями: "Боймулло", "Домулла", "Домулладжан";

не называли адресов постоянных мест передачи наркотического средства героин между участниками группы, используя условные обозначения, такие как "автосервис", настоящий смысл которых был известен только им;
в телефонных разговорах как с покупателями, так и между собой, информацию, связанную со сбытом наркотического средства героин, передавали при использовании минимального количества слов и словосочетаний, либо в законспирированной форме, используя нейтральные по смысловому звучанию слова, так, наркотическое средство героин называли "товар" или "лекарство", его качество - "рабочий", "чистый", его количество "один по четыре", "два одинарных", "один тройной" и т.п., где первое слово обозначало количество свертков с героином, а второе - вес героина в граммах в каждом свертке;

"сеять" или "ставить" - раскладывать героин по закладкам;

"пакетики", "бомбочки", "шарики" - свертки с героином;
между участниками организованной группы по существу преступной деятельности общение велось на таджикском языке, что без привлечения переводчика полностью исключало возможность понимать смысл телефонных и иных переговоров для лиц, не владеющих таджикским языком, при этом все равно используя нейтральные по значению слова при передаче информации связанной с их преступной деятельностью;
- складывающаяся в деятельности организованной группы обстановка анализировалась ее руководителем и участниками, по результатам руководителем организованной группы "Раисом" принимались решения о смене телефонных номеров, банковских карт.
Разработанная схема преступной деятельности являлась гарантией личной безопасности руководителя организованной преступной группы, а также обеспечивала безопасность и сокрытие связей между ее участниками.
Вступив в организованную "Раисом" преступную группу в марте 2011 года, в целях соблюдения установленных в организованной группе мер конспирации и создания безопасных для ее членов условий систематического сбыта наркотического средства героин, для получения от покупателей оплаты за сбываемые наркотические средства через платежные терминалы на банковские счета, С.Н.П., по указанию "Раиса", организовал открытие счета в ОАО "1" знакомой ему гражданкой России В.И.А., не осведомленной о преступной цели открытия данного счета, и получал от нее выпускаемые к данному счету расчетные банковские карты, а также открыл счета в банке ЗАО "2", так называемые "<данные изъяты>", привязанные к используемым им абонентским номерам сотовых телефонов, зарегистрированных на посторонних лиц.
При открытии вышеуказанных счетов он подключил услугу, позволявшую получать на мобильные (сотовые) телефоны уведомления о поступлении денежных средств на банковские счета и, тем самым, контролировать получение от покупателей оплаты за героин.

При этом, единолично распоряжаться поступающими на данные счета денежными средствами он не мог, так как руководитель организованной преступной группы Раис, имея доступ к данным счетам через интернет-ресурсы, отслеживал поступление и движение по ним денежных средств.
После того, как организованная группа, в своем основном численном составе была сформирована, ее члены приступили к совершению тяжких преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотического средства героин в особо крупных размерах и извлечению от его сбыта материальной выгоды в виде денежных средств.
Так, лицо в отношении которого дело выделено в отдельное производство, известное как "Раис", в период до 17 часов 15 минут 03 апреля 2013 года, являясь руководителем созданной им организованной группы, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, находясь на территории Республики Таджикистан, незаконно приобрел у лица (лиц), дело в отношении которого выделено в отдельное производство, наркотическое средство героин, общей массой не менее чем 2907,89 грамма, после чего организовал его доставку на территорию Московского региона РФ и передачу лицу, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, известному под псевдонимом "Мулла", который, реализуя свою часть общего преступного умысла, действуя по указаниям "Раиса", не позднее 17 часов 15 минут 03 апреля 2013 года, через "закладки", передал данное наркотическое средство участнику организованной группы С.Н.П. для последующего незаконного сбыта.
С.Н.П., действуя согласно отведенной ему роли, привез героин в квартиру по месту своего проживания, где расфасовал по удобным для сбыта сверткам и полимерным пакетам, и период с 17 часов 15 минут 03 апреля 2013 года по 19 часов 25 минут 04 апреля 2013 года, через тайник-"закладку", расположенную на уличной территории ресторана "3" по адресу: <данные изъяты>, передал часть расфасованного наркотического средства, в неустановленном количестве, но не менее чем 9,500 грамма, А., который согласно отведенной ему роли в общем преступном умысле, должен был, действуя по указанию С.Н.П., разместить полученное расфасованное наркотическое средство героин в "закладки" для сбыта покупателям на "обслуживаемой" им территории <данные изъяты>.
Оставшуюся часть расфасованного наркотического средства героин, массой 2898,39 грамма, С.Н.П. продолжал хранить с целью его последующего незаконного сбыта по месту своего жительства в квартире по адресу: <данные изъяты>, спрятав в плите на кухне.
Таким образом, С.Н.П., А. и лица, в отношении которых выделены дела в отдельные производства, известные как "Раис" и "Мулла", действуя совместно, в соответствии с отведенными им ролями при совершении преступлений, реализуя единый преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, создали условия для незаконного сбыта наркотического средства героин общей массой не менее чем 9,500 грамма, что в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного Кодекса Российской Федерации", является крупным размером, однако довести преступление до конца им (указанным участникам организованной преступной группы) не удалось по обстоятельствам от них не зависящим.
4 апреля 2013 года, в период с 19 часов 25 минут по 22 часа 45 минут, в ходе обыска в квартире по адресу: <данные изъяты>, С.Н.П. был задержан сотрудниками 2 отдела 3 Службы Управления ФСКН России по Московской области, и у него было обнаружено и изъято приготовленное к незаконному сбыту наркотическое средство героин общей массой 2898,39 грамма, расфасованное в свертки и пакеты.
С момента задержания, то есть с 19 часов 25 минут 04 апреля 2013 года, С.Н.П. был лишен возможности координировать действия А. по размещению в "закладки" хранящегося у последнего расфасованного наркотического средства героин, в связи с чем, А., проживавший в <данные изъяты>, с этого времени незаконно хранил при себе оставшуюся у него часть приготовленного к сбыту наркотического средства героин, в двух свертках, общей массой 9,500 грамма, не зная о задержании С.Н.П. и намереваясь довести до конца свою роль в общем преступном умысле, направленном на незаконный сбыт наркотического средства героин в крупном размере.
Однако, 24 апреля 2013 года в 15 часов 45 минут, на улице возле <данные изъяты>, А. был задержан сотрудниками 2 отдела 3 службы Управления ФСКН России по Московской области и, в ходе его личного досмотра, проведенного в этот же день, 24 апреля 2013 года, в период времени с 16 часов 00 минут по 17 часов 30 минут, в принадлежащей А. сумке-рюкзаке, находившейся при нем, были обнаружены и изъяты два прозрачных полимерных пакета, скрепленные между собой прозрачной липкой лентой, в которых находилось наркотическое средство героин, общей массой 9,500 грамма, что является крупным размером.
Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы жалобы, находит, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Вывод о виновности А. в преступлении основан на доказательствах, исследованных в ходе судебного разбирательства и приведенных в приговоре, которые были проверены и оценены судом по правилам ст. ст. 87 - 88 УПК РФ.
Действия осужденного квалифицированы верно.
Вместе с тем, при решении вопроса о наказании суд допустил ошибку.
В соответствии с положениями ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным, назначается справедливое наказание с учетом характера и степени общественной опасности преступления, сведений о его личности, в том числе обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание.
На основании части 2 ст. 66 срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса за оконченное преступление.
Санкция части 4 статьи 228.1 УК РФ предусматривает назначение наказания на срок от 10 до 20 лет лишения свободы.

Соответственно, наказание за приготовление к указанному преступлению не может превышать 10 лет лишения свободы.
Согласно приговору суд признал у А. смягчающее обстоятельство - наличие на иждивении больной матери и указал на отсутствие отягчающих обстоятельств, однако размер назначенного осужденному наказания в виде 10 лет лишения свободы свидетельствует о том, что фактически смягчающее обстоятельство не было учтено судом.
В связи с изложенным, приговор подлежит изменению со снижением назначенного осужденному наказания.
Руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
кассационную жалобу А. удовлетворить.
Приговор Железнодорожного городского суда Московской области от 18 июля 2014 года и апелляционное определение Московского областного суда от 7 октября 2014 года в отношении А. изменить.
Смягчить назначенное А. наказание по ч. 1 ст. 30, п. п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 9 лет 10 месяцев лишения свободы.
В остальной части судебные решения оставить без изменений.


Председательствующий
В.М.ВОЛОШИН

Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка