Постановление Президиума Московского областного суда от 21 июня 2017 года №44у-148/17

 
ПРЕЗИДИУМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 21 июня 2017 года Дело N 44у-148/17
Судья Шевельков Н.Е. Дело N 44у-148/17
Президиум Московского областного суда в составе:
председательствующего Бокова К.И.,
членов президиума: Соловьева С.В., Гаценко О.Н., Лаща С.И., Самородова А.А.
при секретаре Ш.
рассмотрел кассационную жалобу осужденного ФИО о пересмотре приговора Луховицкого районного суда Московской области от 21 августа 2013 года, которым
ФИО, <данные изъяты> года рождения, уроженец <данные изъяты> ранее не судимый,
осужден по ст. ст. 30 ч. 3 - 228.1 ч. 3 п. "б" УК РФ к 7 годам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы;

по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено 7 лет лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 1 мая 2013 года.
В апелляционном порядке приговор не обжаловался.
В кассационной жалобе осужденный ФИО не оспаривая выводов суда о виновности и доказанности вины, считает назначенное ему наказание излишне суровым, просит его смягчить с применением положений ст. 64 УК РФ.
Заслушав доклад судьи Московского областного суда Бобкова Д.В., изложившего обстоятельства дела, содержание принятого судебного решения, доводы кассационной жалобы и мотивы, послужившие основанием для ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, объяснения осужденного ФИО участвовавшего в заседании президиума в режиме видеоконференц-связи, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В. об изменении приговора, президиум
установил:
ФИО признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства - смеси, в состав которой входит героин (диацетилморфин) массой 1,15 грамма, т.е. в значительном размере, а также в незаконном приобретении, хранении и перевозке без цели сбыта наркотического средства - смеси, в состав которой входит героин (диацетилморфин) массой 1,03 грамма, т.е. в значительном размере.
Преступления совершены им при следующих изложенных в приговоре обстоятельствах:
ФИО до 20 часов 15 минут 30 апреля 2013 года с целью незаконного сбыта незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин (диацетилморфин) в количестве не менее 1,15 грамма, т.е. в значительном размере.
Действуя с умыслом, направленным на незаконный сбыт наркотического средства, ФИО на автомашине "Хендаи-Солярис" госномер <данные изъяты> незаконно перевез указанное наркотическое средство на АЗС, расположенную по адресу: <данные изъяты>, где в 20 часов 15 минут того же дня в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", незаконно сбыл за 6500 рублей ФИО выступающему в роли "покупателя", 4 свертка с наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин (диацетилморфин) в количестве 0,31 г, 0,29 г, 0,28 г и 0,27 г, общей массой 1,15 грамма, т.е. в значительном размере, которое в дальнейшем было изъято из незаконного оборота сотрудниками полиции, проводившими ОРМ.
ФИО до 20 часов 40 минут 30 апреля 2013 года без цели сбыта незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин (диацетилморфин) в количестве не менее 1,03 грамма, т.е. в значительном размере, которое он положил в салон автомашины "Хендаи-Солярис" госномер <данные изъяты>, где стал незаконно хранить, а затем незаконно перевез его без цели сбыта на АЗС, расположенную по адресу: <данные изъяты>, где в 20 часов 57 минут того же дня был задержан сотрудниками полиции, а указанное наркотическое было у него изъято.
В соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 307 УПК РФ, а также согласно п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, а также доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.
В описательно-мотивировочной части приговора суд указал, что до 20 часов 40 минут 30 апреля 2013 года ФИО незаконно без цели сбыта приобрел наркотическое средство - смесь, содержащую героин (диацетилморфин) массой 1,03 грамма, то есть в значительном размере, после чего указанное наркотическое средство он положил в салон автомашины, где стал незаконно хранить, после чего незаконно перевез его без цели сбыта на территорию АЗС в <данные изъяты>.
Отсутствие сведений о времени незаконного приобретения осужденным указанного наркотического средства ставит под сомнение вопрос о возможности его привлечения за это к уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности, предусмотренных ст. 78 УК РФ.
Поскольку органами предварительного следствия не установлены, а в приговоре суда не указаны время, место и обстоятельства приобретения ФИО наркотического средства, а все неустранимые сомнения, согласно ч. 3 ст. 49 Конституции РФ, а также ч. 4 ст. 302 УПК РФ толкуются в пользу подсудимого, приговор суда в части осуждения ФИО за незаконное приобретение наркотического средства нельзя признать законным и обоснованным.
Кроме того, по смыслу закона, вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки наркотических средств без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки, должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.
Как видно из текста предъявленного ФИО обвинения и приговора, в данном случае с учетом фактических обстоятельств дела во время поездки осужденного, при котором находились наркотические средства, от неустановленного места приобретения наркотиков до места его задержания в <данные изъяты>, у него имелся умысел на перевозку к месту сбыта наркотического средства в четырех свертках общей массой 1,15 грамма, умысел же на перевозку наркотического средства в одном свертке массой 1,03 грамма, оставленного им для личного потребления, у ФИО отсутствовал.
Таким образом, проезд осужденного с наркотическим средством массой 1,03 грамма от неустановленного места приобретения наркотика до места задержания ФИО в <данные изъяты> охватывается понятием - незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере во время поездки, в связи с чем, в действиях осужденного в данном случае отсутствуют признаки незаконной перевозки наркотического средства.
С учетом изложенного, из приговора по ч. 1 ст. 228 УК РФ подлежат исключению квалифицирующие признаки совершения незаконного приобретения и перевозки наркотических средств в значительном размере, а назначенное по данной статье наказание подлежит снижению.
При назначении ФИО наказания по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ суд в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о его личности, совокупность смягчающих наказание обстоятельств: признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению других соучастников, отсутствие отягчающих обстоятельств, наказание назначено в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ, в связи с чем, оснований для применения ст. 64 УК РФ не имеется.
Иных оснований для смягчения наказания президиум не усматривает.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
кассационную жалобу осужденного ФИО удовлетворить частично.
Приговор Луховицкого районного суда Московской области от 21 августа 2013 года в отношении ФИО изменить: исключить из квалификации содеянного им по ч. 1 ст. 228 УК РФ квалифицирующие признаки незаконного приобретения и перевозки наркотических средств в значительном размере;
смягчить назначенное ФИО по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 6 месяцев лишения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить ему 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения.


Председательствующий
К.И.БОКОВ

Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка