Постановление от 09 апреля 2013 года №44у-107

    Дело № 44у- 107
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
ПРЕЗИДИУМА АЛТАЙСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
г. Барнаул                                                     09 апреля 2013 года
 
    Президиум Алтайского краевого суда в составе:
 
    председательствующего Городова В.Н.
 
    и членов президиума Вейсгейм Л.А., Ермакова Э.Ю., Лобовой О.А., Шевелевой Р.В.
 
    при секретаре Толстихиной М.В.     
 
    рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Макаренко С.А. о пересмотре приговора Рубцовского городского суда Алтайского края от 06 июня 2011 года, которым
 
    МАКАРЕНКО С. А.,
 
    ранее судимый:
 
 
 
    осужден к лишению свободы:
 
    по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 03 июля 2010 года) к 5 годам,
 
             по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 09 июля 2010 года) к 5 годам,
 
    по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 13 июля 2010 года) к 4 годам 6 месяцам,
 
    по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду сбыта Я. 14 июля 2010 года) к 5 годам,
 
    по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду сбыта П. 14 июля 2010 года) к 5 годам,
 
    по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 21 июля 2010 года) к 4 годам 6 месяцам,
 
    по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 7 годам 6 месяцам,
 
    по ч.2 ст.228 УК РФ (по эпизоду от 04 августа 2010 года) к 8 годам,
 
    по ч.2 ст.228 УК РФ (по эпизоду от 06 августа 2010 года) к 8 годам,
 
    на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательно назначено 14 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима.
 
    Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Алтайского краевого суда от 18 августа 2011 года приговор суда изменен, действия Макаренко по эпизодам от 03 июля 2010 года, от 09 июля 2010 года, от 13 июля 2010 года, от 14 июля 2010 года (по эпизоду сбыта Я.), от 14 июля 2010 года (по эпизоду сбыта П.) и от 21 июля 2010 года квалифицированы одним составом преступления, предусмотренным ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы.
 
    Действия Макаренко по эпизодам от 04 и 06 августа 2010 года квалифицированы одним составом преступления, предусмотренным ч.2 ст.228 УК РФ, назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы.
 
    На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и ч.2 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 13 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима.
 
    В надзорной жалобе Макаренко просит пересмотреть приговор и смягчить наказание, поскольку считает, что неправильная квалификация его действий лишила его возможности воспользоваться правилами главы 40 УК РФ при рассмотрении дела.
 
    По постановлению судьи Верховного Суда Российской Федерации от 05 марта 2013 года возбуждено надзорное производство, и жалоба передана на рассмотрение президиума Алтайского краевого суда.
 
    Заслушав доклад судьи Алтайского краевого суда Парфененко С.Б., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы обжалования и возбуждения надзорного производства, осужденного Макаренко С.А. и адвоката Зимину Н.Г., просивших об исключении из осуждения фактов сбыта наркотических средств 14, 21 и 26 июля 2010 года и максимальном снижении наказания, заместителя прокурора Алтайского края Гнетову Г.Ш., согласившуюся с мотивами возбуждения надзорного производства, президиум
 
УСТАНОВИЛ:
 
    по приговору суда Макаренко признан виновным совершении следующих преступлений.
 
    Не позднее 15 часов 03 июля 2010 года при неустановленных обстоятельствах Макаренко незаконно приобрел наркотическое средство - смесь массой не менее 0,16 грамма, содержащую героин (диацетилморфин), 6- моноацетилморфин, ацетилкодеин.
 
    03 июля 2010 года в период с 15 часов до 15 часов 40 минут Макаренко незаконно сбыл П. в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» наркотических средств через Пых. , действующего в интересах и по просьбе последней, за 500 рублей вышеуказанное наркотическое средство, которое П. в тот же день добровольно сдала сотрудникам милиции.
 
    При аналогичных обстоятельствах 09 июля 2010 года в период с 14 часов 45 минут до 16 часов 40 минут Макаренко через Пых. незаконно сбыл П., участвовавшей в проверочной закупке, за 500 рублей наркотическое средство - смесь массой 0,21 грамма, содержащую в своем составе наркотические средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, и ацетилкодеин.
 
    13 июля 2010 года около 15 часов 45 минут Макаренко, находясь в г. Р., незаконно сбыл за 750 рублей наркотическое средство - смесь массой 0,47 грамма, содержащую в своем составе наркотические средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, М., участвовавшему в проверочной закупке, проводимой сотрудниками милиции.
 
    14 июля 2010 года в период с 10 часов 20 минут до 11 часов 30 минут и в период с 14 часов 30 минут до 15 часов 35 минут Макаренко незаконно сбыл Я., П. ( последней через Пых. ), участвовавшим в проверочных закупках, за 500 рублей каждой наркотическое средство - смесь массой 0,25 грамма, 0,22 грамма, содержащую в своем составе наркотические средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин.
 
    21 июля 2010 года в период с 11 часов 35 минут до 12 часов 20 минут Макаренко, находясь в г. Р., незаконно сбыл за 500 рублей наркотическое средство - смесь массой 0,49 грамма, содержащую в своем составе наркотические средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, и ацетилкодеин, Я., участвовавшей в проверочной закупке, проводимой сотрудниками милиции.
 
    26 июля 2010 года около 18 часов 35 минут Макаренко, находясь в г. Р., незаконно сбыл в крупном размере за 750 рублей наркотическое средство - смесь массой 0,66 грамма, содержащую в своем составе наркотические средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, и ацетилкодеин, М., участвовавшему в проверочной закупке, проводимой сотрудниками милиции.
 
    04 и 06 августа 2010 года в дневное время сотрудниками правоохранительных органов у Макаренко в ходе личного досмотра было обнаружено и изъято хранимое для личного употребления в особо крупном размере наркотическое средство - смесь массой 2,57 грамма и 3,45 грамма, содержащая в своем составе наркотические средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, и ацетилкодеин.
 
    Судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.
 
    В соответствии со ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих и совершивших, осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, а также розыска без вести пропавших, добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
 
    Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.
 
    Эти требования закона по делу не учтены.
 
    Как видно из материалов дела, 03 и 09 июля 2010 года проверочные закупки на основании постановлений уполномоченных лиц проводились в отношении неустановленного лица по имени В., в ходе которых были получены данные о том, что этим лицом является Пых. , приобретавший наркотическое средство героин у Макаренко.
 
    13 июля 2010 года для проверки этой информации была проведена проверочная закупка наркотических средств у Макаренко с привлечением М..
 
    Выявив в ходе проверочной закупки 13 июля 2010 года факт сбыта Макаренко наркотических средств, сотрудники правоохранительных органов вопреки требованиям ст. 2 вышеуказанного закона не пресекли его действия, а вновь привлекли М., Я. и П. (последнюю через Пых. ) к приобретению у Макаренко наркотических средств 14 июля 2010 года (дважды), 21 и 26 июля 2010 года под своим контролем.
 
    При этом из постановлений о проведении оперативно-розыскных мероприятий не видно, что они проводились в целях выявления каналов поступления наркотических средств или выявления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств. Кроме того, новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскной деятельности не дало.
 
    В связи с этим следует признать, что проведение повторных оперативно-розыскных мероприятий необходимостью не вызывалось.
 
    При таких обстоятельствах доказательства покушений на сбыт наркотических средств, полученные в результате проведения проверочных закупок у Макаренко 14, 21 и 26 июля 2010 года, являются недопустимыми.
 
    Осуждение Макаренко по эпизодам от 14 и 21 июля подлежит исключению из приговора, а приговор в части осуждения по ст. ст. 30 ч.3, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 26 июля 2010 года- отмене с прекращением уголовного дела за отсутствием состава преступления.
 
    Что касается доказанности вины осужденного в покушении на сбыт наркотических средств 03, 09 и 13 июля 2010 года, в незаконном хранении наркотических средств в крупном размере по эпизодам 04 и 06 августа 2010 года, то она полностью установлена приведенными в приговоре доказательствами, соответствующими принципам относимости, допустимости и достаточности ( ч.1 ст. 88 УПК РФ), которые суд обоснованно положил в основу приговора.
 
    С учетом уменьшения объема обвинения назначенное Макаренко по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ наказание подлежит смягчению, что дает основание для назначения ему более мягкого наказания по совокупности преступлений по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.         
 
    Кроме того, в соответствии с п. 4 ч.2 ст. 133 УПК РФ за Макаренко следует признать право на реабилитацию в связи с отменой приговора и прекращением дела в части.
 
    На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 ч.1 п. 6 УПК РФ, президиум
 
ПОСТАНОВИЛ:
 
    надзорную жалобу осужденного Макаренко С. А. удовлетворить частично.
 
    Приговор Рубцовского городского суда Алтайского края от 06 июня 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Алтайского краевого суда от 18 августа 2011 года в отношении Макаренко С. А. в части его осуждения по п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ отменить и уголовное дело прекратить на основании п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ.
 
    Эти же судебные решения изменить.
 
    Исключить из приговора осуждение по эпизодам от 14 июля 2010 года (по каждому из фактов сбыта наркотического средства Я. и П.), от 21 июля 2010 года.
 
    Назначенное по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ наказание смягчить до 4 лет лишения свободы.
 
    В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ и ч.2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения окончательно назначить 10 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима.
 
    На основании п.4 ч.2 ст. 133 УПК РФ признать за осужденным право на реабилитацию.
 
    В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.
 
    Председательствующий                                                      В.Н. Городов