Постановление Президиума Московского областного суда от 05 июля 2017 года №44га-195/17

 
ПРЕЗИДИУМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 05 июля 2017 года Дело N 44га-195/17
Судья Нестерова О.А., Дело N 44га-195/17Судебная коллегия: Брыков И.И., Редченко Е.В.,
Терещенко А.А.,
Докладчик: судья Терещенко А.А.
Президиум Московского областного суда в составе:
председательствующего Волошина В.М.,
членов президиума Бокова К.И., Виноградова В.Г., Лаща С.И., Мязина А.М., Овчинниковой Л.А., Самородова А.А., Соловьева С.В.,
при секретаре А.,
рассмотрел дело по административному иску К.А. к отделу Военного комиссариата Московской области по городам Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району о признании незаконным и отмене решения призывной комиссии о признании не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований, и обязании выдать военный билет,
по кассационной жалобе отдела Военного комиссариата Московской области по городам Люберцы, Лыткарино и Люберецкого района на апелляционное определение судебной коллегии по административным делам Московского областного суда от 9 ноября 2016 года.
заслушав доклад судьи Московского областного суда Абдулгалимовой Н.В.,
объяснения представителя отдела Военного комиссариата Московской области по городам Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району С., поддержавшей доводы кассационной жалобы, К.А., его представителей Х., К.Т., возражавших против удовлетворения кассационной жалобы,
установил:
К.А. обратился с административным иском к отделу Военного комиссариата Московской области по городам Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району о признании незаконным и отмене решения призывной комиссии о признании его лицом, не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований, и обязании выдать военный билет.
Представитель административного ответчика иск не признал.
Решением Люберецкого городского суда Московской области от 8 июля 2016 года в удовлетворении исковых требований отказано.
Апелляционным определением судебной коллегии по административным делам Московского областного суда от 9 ноября 2016 года решение суда первой инстанции отменено, по делу постановлено новое решение об удовлетворении требований.
Решение призывной комиссии отдела военного комиссариата по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району Московской области от 18 апреля 2016 года о признании К.А. не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований, признано незаконным.

Отдел военного комиссариата по г. Люберцы, Лыткарино и Люберецкому району Московской области обязан выдать К.А. военный билет.
В кассационной жалобе административный ответчик ставит вопрос об отмене апелляционного определения как вынесенного с нарушением норм материального и процессуального права.
По запросу от 27 апреля 2017 года дело истребовано для изучения в Московский областной суд и определением судьи Московского областного суда Пугиной Л.Н. от 19 июня 2017 года вместе с кассационной жалобой передано для рассмотрения по существу в президиум Московского областного суда.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражения на нее, президиум находит кассационную жалобу подлежащей удовлетворению.
В соответствии с требованиями ст. 328 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации основаниями для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального или норм процессуального права, которые повлияли на исход административного дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.
Такого характера существенные нарушения норм материального и норм процессуального права при разрешении настоящего спора были допущены судом апелляционной инстанции и выразились в следующем.
Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, К.А., <...> года рождения, с 15 февраля 2005 года принят на воинский учет отделом Военного комиссариата Московской области по г. Люберцы (далее - военкомат), медицинской комиссией он признан годным к прохождению военной службы и ему было выдано удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.
Решением призывной комиссии от 18 октября 2006 года К.А. получил отсрочку от призыва, как обучающийся в высшем учебном заведении, сроком до 30 июня 2011 года.
По достижении 27-летнего возраста, К.А. обратился в военкомат с заявлением о выдаче ему военного билета.
Решением призывной комиссии от 18 апреля 2016 года К.А. был зачислен в запас по достижении предельного возраста как гражданин не прошедший военную службу, не имея на то законных оснований, что оформлено протоколом заседания призывной комиссии.
Разрешая административный иск, суд установил, что 25 мая 2011 года К.А. признан годным к военной службе и ему была выдана повестка о явке в военный комиссариат для призыва на военную службу на 5 июля 2011 года.

Однако К.А. в военкомат не явился, диплом и сведения об окончании обучения в высшем учебном заведении не предоставил.

С июня 2011 года административный истец состоит в должности следователя..., однако документов о трудоустройстве в военкомат не предоставил, отсрочки от прохождения службы не получал.
Принимая во внимание, что должность следователя Следственного комитета в перечень лиц, освобождающихся от призыва на военную службу, не входит, военную службу по призыву административный истец не проходил, после окончания высшего учебного заведения отсрочек от прохождения службы ему не предоставлялось, то суд первой инстанции признал обоснованным отказ военкомата в выдаче К.А. военного билета.
Судебная коллегия, отменяя решение суда первой инстанции, исходила из того, что в материалах дела отсутствуют сведения об уклонении административного истца от прохождения воинской службы.

К.А. проживал по месту регистрации, имел постоянное место работы, о чем информировал военкомат, повесток с требованием явиться в военный комиссариат не получал.

При таких данных судебная коллегия пришла к выводу о том, что у призывной комиссии военного комиссариата не было оснований для признания К.А. не прошедшим военную службу, не имеющим на то законных оснований, и отказа в выдаче ему военного билета.
Однако с таким выводом судебной коллегии согласиться нельзя.
Согласно статье 59 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации;

гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом.
Таким федеральным законом в настоящее время является Федеральный закон от 28.03.1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", предусматривающий, что основной формой реализации указанной конституционной обязанности является прохождение военной службы по призыву, которому подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе, за исключением граждан, освобожденных в соответствии с данным Федеральным законом от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждан, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждан, не подлежащих призыву на военную службу (пункт 2 статьи 22).
Категории граждан, которые освобождаются от исполнения воинской обязанности и которым предоставляется отсрочка от призыва на военную службу, определены соответственно в статьях 23, 24 названного Федерального закона.
Так, от призыва на военную службу освобождаются граждане признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья;

проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации;

проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу;

прошедшие военную службу в другом государстве в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.
Правом на освобождение от призыва на военную службу обладают граждане: имеющие предусмотренную государственной системой научной аттестации ученую степень;

являющиеся сыновьями (родными братьями): военнослужащих, проходивших военную службу по призыву, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, и граждан, проходивших военные сборы, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военных сборов;

граждан, умерших вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военной службы по призыву, после увольнения с военной службы либо после отчисления с военных сборов или окончания военных сборов.
Не подлежат призыву на военную службу граждане: отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы;

имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления;

в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд.
Граждане, признанные не годными к военной службе по состоянию здоровья, освобождаются от исполнения воинской обязанности.
Федеральным законом от 2 июля 2013 г. N 170-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву", вступившим в силу с 1 января 2014 г., статья 28 Федерального закона о воинской обязанности и военной службе дополнена пунктом 1.1.
Согласно приведенной норме при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным законом), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.
Федеральный законодатель в абзаце втором названного пункта указал, что порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.
Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 г. N 663, в разделе III (в редакции действующей с 31 мая 2014 г.) устанавливает правовое регулирование вопросов, связанных с признанием гражданина не прошедшим военную службу по призыву (далее - Положение).
В соответствии с пунктом 34 Положения призывная комиссия при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву на основании документов воинского учета, а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих органов выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, если гражданин не проходил военную службу, начиная с 1 января 2014 г., при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.
В соответствии с Приказом Министра обороны РФ от 18.07.2014 N 495 "Об утверждении Инструкции по обеспечению функционирования системы воинского учета граждан Российской Федерации и порядка проведения смотров-конкурсов на лучшую организацию осуществления воинского учета", справка взамен военного билета является основным документом персонального воинского учета граждан, пребывающих в запасе, не проходивших военную службу, характеризующим его отношение к исполнению воинской обязанности.

Бланк справки, взамен военного билета, является защищенной полиграфической продукцией уровня "В".
Справка взамен военного билета оформляется и выдается гражданам Российской Федерации, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии.
Решением Верховного Суда РФ от 24.05.2015 N ВКАПИ15-39 п. 9 указанной выше Инструкции, утв.

Приказом Министра обороны РФ 18.07.2014 N 495, и приложение N 9 к данной инструкции в части установления формы N 1/у "Справка взамен военного билета", признаны не противоречащими федеральному закону.

При этом указано, что само по себе установление Министерством обороны РФ определенных форм документов воинского учета не устанавливает новых прав или обязанностей граждан, а лишь является документальным отражением данных персонального воинского учета в вопросах, связанных с исполнением гражданами долга и обязанности по защите Отечества в соответствии со ст. 59 Конституции РФ.

Выдача справки взамен военного билета не только не ограничивает право граждан состоять на воинском учете, но и является способом оформления гражданина при постановке на данный учет.
Из содержания приведенных выше правовых норм в их системном единстве следует, что если гражданин, достигший 27 лет, не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу, то, начиная с 01.01.2014 года, в отношении него выносится заключение о том, что он не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.
Между тем судебная коллегия, отменяя решение суда первой инстанции, указанные выше положения действующего законодательства не учла.
В ходе судебного разбирательства судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что К.А. до достижения 27-летнего возраста военную службу не проходил.
Согласно учетной карте призывника ему предоставлялась отсрочка на период обучения в высшем учебном заведении до 30 июня 2011 года, после которой административный истец в отдел военного комиссариата не явился и намерения на прохождение военной службы не выразил.

При этом ни к одной категории граждан, которые в силу статей 23 и 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" признаются не прошедшими военную службу по призыву на законных основаниях, он не относится.
С июня 2011 года административный истец состоит в должности следователя..., однако, названная должность не входит в перечень должностей, при замещении которых предоставляется отсрочка от призыва на военную службу.
В соответствии с подпунктом "з" пункта 1 ст. 24 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ такая отсрочка предоставляется гражданам, поступившим на службу в органы внутренних дел, Государственную противопожарную службу, учреждения и органы уголовно-исполнительной системы и таможенные органы Российской Федерации непосредственно по окончании образовательных организаций высшего образования указанных органов и учреждений соответственно, при наличии у них высшего образования и специальных званий - на время службы в указанных органах и учреждениях.
Воинская обязанность граждан Российской Федерации предусматривает прохождение военной службы по призыву, который осуществляется на основании указов Президента Российской Федерации два раза в год с 1 апреля по 15 июля и с 1 октября по 31 декабря (пункт 1 статьи 1, пункт 3 статьи 22 и пункт 1 статьи 25 поименованного закона).
Таким образом, в период с 1 января 2014 г. по 22 июля 2015 г. (день достижения К.А.

27-летнего возраста), в соответствии с п. 1 ст. 25 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" осуществлялись призывы на военную службу.
При таких данных, вывод суда первой инстанции о том, что решение о зачислении К.А. в запас по достижении предельного возраста как лица, не прошедшего военную службу, не имея на то законных оснований, принято призывной комиссией в соответствии с действующим правовым регулированием, судом апелляционной инстанции не опровергнуто.
По смыслу подпункта 1 пункта 2 статьи 227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации по результатам рассмотрения административного дела об оспаривании решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, судом принимается решение об удовлетворении полностью или в части заявленных требований о признании оспариваемых решения, действия (бездействия) незаконными при наличии одновременно двух условий: их несоответствия нормативным правовым актам;

нарушение данными решениями, действиями (бездействием) прав, свобод и законных интересов административного истца.
Однако, удовлетворяя заявленные К.А. требования, судебная коллегия не указала, какой закон нарушен административным ответчиком при вынесении оспариваемого решения, и какие права и законные интересы нарушаются оспариваемыми действиями административного ответчика, учитывая, что вне зависимости от формы документа воинского учета - военного билета либо справки взамен военного билета, в названных документах подлежат отражению равнозначные, с юридической точки зрения, основания зачисления в запас - часть 1 статьи 52 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", по достижении возраста 27 лет, как не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.
Судебная коллегия оставила без внимания то обстоятельство, что после 1 января 2014 года принятие призывной комиссией заключения о зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным законом), как лиц, не прошедших военную службу, не имея на то законных оснований, не поставлено законодателем в зависимость от наличия сведений о вызове такого лица повесткой в военный комиссариат для прохождения военной службы.
К.А. по окончании высшего учебного заведения и истечения срока отсрочки от прохождения военной службы в военный комиссариат не являлся и намерения пройти военную службу не проявлял, что обоснованно учтено судом первой инстанции.
Нарушения, допущенные судебной коллегией по административным делам, являются существенными, повлияли на исход дела, без их устранения невозможны восстановление и защита нарушенных прав административного ответчика по делу.

Принимая во внимание, что обстоятельства дела судом первой инстанции установлены полно и правильно, президиум считает необходимым отменить апелляционное определение и оставить в силе решение суда первой инстанции.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 329 КАС РФ, президиум
постановил:
апелляционное определение судебной коллегии по административным делам Московского областного суда от 9 ноября 2016 года отменить, оставить в силе решение Люберецкого городского суда Московской области от 8 июля 2016 года.


Председательствующий
В.М.ВОЛОШИН

Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка