Дата принятия: 20 ноября 2012г.
Номер документа: 44-у-401/2012
Постановление № 44-у-401/ 2012
Президиума Хабаровского краевого суда.
г. Хабаровск 6 ноября 2012г.
Президиум Хабаровского краевого суда в составе:
председательствующего: Братенкова С.И.
и членов президиума: Веретенникова Н.Н., Барабанова С.Г., Нем В.А., Пилипчук С.В., Мироновой Л.Ю.
при секретаре Третьяковой А.С.
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Попова В.С. о пересмотре приговора Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 04.02.2008г.
Заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Николаева С.А., мнение адвоката Слабко В.В., поддержавшего доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Хабаровского края Сабчук В.В., полагавшего приговор подлежащим изменению, президиум Хабаровского краевого суда
УСТАНОВИЛ:
Приговором Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 04.02.2008г., постановленным в порядке главы 40 УПК РФ,
Попов В.С., <данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
осужден ( с учетом постановления судьи Рубцовского городского суда Алтайского края от 21.06.2012г. ):
- по ст. 228-1 ч.1 УК РФ ( по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,
- по ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ ( по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ ) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы,
- по ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ ( по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ ) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы,
- по ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ ( по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ ) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы,
- по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы,
- по ст. 174-1 ч.1 УК РФ к штрафу в размере 50000 рублей.
В соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 5 лет 3 месяца лишения свободы, со штрафом в размере 50000 рублей, условно, с испытательным сроком 5 лет.
В кассационном порядке приговор суда не пересматривался.
Приговором суда Попов В.С. осужден за:
- незаконный сбыт наркотического средства – <данные изъяты> ФИО1, совершенный ДД.ММ.ГГГГ <адрес>
- покушение на незаконный сбыт <данные изъяты> ФИО2, совершенный ДД.ММ.ГГГГ <адрес>
- покушение на незаконный сбыт <данные изъяты> ФИО2, совершенный ДД.ММ.ГГГГ <адрес>
- покушение на незаконный сбыт <данные изъяты> ФИО2, совершенный ДД.ММ.ГГГГ <адрес>
- незаконное приобретение в неустановленное следствием время и хранение без цели сбыта ДД.ММ.ГГГГ <адрес> <данные изъяты>,
- совершение в период осуществления своей преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств, со ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с целью придания легитимного статуса своим незаконным доходам, полученным в результате преступной деятельности, финансовой операции – оплате услуг сотовой связи своего сотового телефона в сумме <данные изъяты>.
В судебном заседании подсудимый Попов В.С. виновным себя по предъявленному обвинению признал полностью, дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения.
В надзорной жалобе осужденный Попов В.С. просит приговор изменить, квалифицировать его действия одним составом преступления, предусмотренном ст. ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ, так как «проверочные закупки« производились одним и тем же лицом, исключить из квалификации действий по ст. 228 ч.1 УК РФ указание о приобретении наркотического средства, снизить срок назначенного наказания.
Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум Хабаровского краевого суда находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Приговор суда в части осуждения за преступления, совершенные: ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ по фактам покушений на сбыт наркотического средства подлежит отмене с прекращением производства по делу в этой части за отсутствием в действиях осужденного Попова В.С. состава преступлений по следующим основаниям.
Как следует из материалов уголовного дела, ДД.ММ.ГГГГ органом предварительного расследования было возбуждено уголовное дело ( т.1 л.д. 1 ) по факту сбыта наркотического средства ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 неустановленным мужчиной по имени «В.« по ст. 228 ч.1 УК РФ.
Согласно рапорта от ДД.ММ.ГГГГ ( т.1 л.д. 7 ), было установлено, что по <адрес> проживает мужчина по имени « В. «, который по месту проживания осуществляет сбыт героина.
С целью проверки данных сведений и изобличения преступника, согласно постановления ( т.1 л.д. 59, 60 ), ДД.ММ.ГГГГ было проведено ОРМ «проверочная закупка«, при котором ФИО2 приобрел у данного лица наркотическое средство – героин в виде водного раствора и по данному факту было возбуждено ДД.ММ.ГГГГ уголовное дело по ст. ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ.
Несмотря на это, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ вновь были проведены оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка» тем же подразделением органов ФСКН России с привлечением того же «закупщика», обратившегося к Попову В.С. и получившего от него наркотическое средство и по данным фактам были возбуждены ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 146 ) и ДД.ММ.ГГГГ ( л.д. 213 ) уголовные дела.
Как следует из текста постановлений о проведении ОРМ «проверочная закупка«, данные оперативно - розыскные мероприятия осуществлялись «с целью проверки оперативной информации о том, что мужчина по имени «В.» по <адрес> осуществляет незаконный сбыт наркотического средства - героина».
Таким образом, сотрудники ФСКН России по Хабаровскому краю, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности по выявлению, предупреждению, пресечению, раскрытию преступлений, а также выявлению и установлению лиц их совершивших, после возбуждения уголовного дела по факту совершения осужденным преступления, спровоцировали его на очередные действия по сбыту наркотических средств.
Согласно ст. 6 Европейской конвенции «О защите прав человека и основных свобод» общественные интересы в сфере борьбы с незаконным оборотом наркотических средств не могут служить основанием для использования доказательств, полученных в результате провокации со стороны сотрудников милиции.
По настоящему уголовному делу данное положение международного права не было учтено судом при оценке доказательств, представленных органом предварительного расследования по фактам приобретения наркотических средств ДД.ММ.ГГГГ
Поэтому приговор суда в части осуждения Попова В.С. по фактам сбыта наркотических средств ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ подлежит отмене с прекращением производства по делу в этой части за отсутствием состава преступления в действиях осужденного.
Из квалификации действий осужденного Попова В.С. по приобретению и хранению без цели сбыта наркотического средства – <данные изъяты> ДД.ММ.ГГГГ, квалифицированных органом предварительного следствия по ст. 228 ч.1 УК РФ, необходимо исключить указание о приобретении данного наркотического средства осужденным, так как органом предварительного следствия не было установлено время и обстоятельства приобретения осужденным данного наркотического средства.
Как следует из материалов дела, Попов В.С. оплачивал услуги сотовой связи, не преследуя при этом цели придания правомерности получению им денег от продажи наркотиков, поэтому в его действиях отсутствует состав преступления, предусмотренный ст. 174-1 ч.1 УК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда
ПОСТАНОВИЛ:
1. Надзорную жалобу осужденного Попова В.С. удовлетворить частично.
2. Приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 04.02.2008г. в отношении осужденного Попова В.С. изменить:
- исключить из приговора указание об осуждении Попова В.С. по ст. ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ ( по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ ) и по ст. ст. 30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ ( по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ );
- приговор в части осуждения по ст. 174-1 ч.1 УК РФ отменить и производство по делу прекратить за отсутствием состава преступления в действиях осужденного в соответствии со ст. 24 ч.1 п. 2 УПК РФ, признав за Поповым В.С. право на реабилитацию в этой части,
- исключить из приговора указание об осуждении Попова В.С. по ст. 228 ч.1 УК РФ за незаконное приобретение наркотического средства и смягчить назначенное ему по данной статье наказание до 10 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ст. ст. 228-1 ч.1, 30 ч.3, 228-1 ч.1, 228 ч.1 УК РФ, назначить Попову В.С. наказание – 4 года 9 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий С.И.Братенков
