Определение Судебной коллегии по административным делам Ярославского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО АДМИНИСТРАТИВНЫМ ДЕЛАМ ЯРОСЛАВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 24 сентября 2021 года Дело N 33а-5944/2021

Судебная коллегия по административным делам Ярославского областного суда в составе: председательствующего судьи Громовой А.Ю.,

судей Федотовой Н.П., Емельяновой Ю.В.,

при секретаре Марковой О.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Ярославле

24 сентября 2021 года

административное дело по апелляционной жалобе представителя Ширкунова Кирилла Владимировича по доверенности Холопко Ирины Анатольевны на решение Красноперекопского районного суда г. Ярославля от 05 июля 2021 года, которым в удовлетворении административных исковых требований Ширкунова К.В. отказано в полном объеме.

Заслушав доклад судьи Громовой А.Ю., судебная коллегия

установила:

Ширкунов К.В. обратился в суд с административным исковым заявлением к призывной комиссии Кировского, Красноперекопского и Фрунзенского районов города Ярославля о признании незаконным и отмене заключения от 18.01.2021 г., которым Ширкунов К.В. признан не прошедшим военную службу по призыву не имея на то законных оснований.

В обоснование иска указано, что осенью 2020 года Ширкунов К.В. проходил медицинское освидетельствование в ходе призыва на военную службу. По результатам данного освидетельствования решением призывной комиссии Кировского, Красноперекопского и Фрунзенского районов г. Ярославля от 02.12.2020 года его признали годным к военной службе. Не согласившись с решением призывной комиссии, 11.12.2020 года административный истец обратился в Красноперекопский районный суд г. Ярославля с административным исковым заявлением. Решением суда от 18.03.2021 года решение призывной комиссии от 02.12.2020 года признано незаконным и отменено.

С началом весеннего призыва 2021 года административный истец обратился в военный комиссариат с заявлением от 14.04.2021 года о выдаче военного билета, однако, вместо военного билета получил выписку из протокола заседания Призывной комиссии от 18.01.2021 года с указанием на "уклонение посредством подачи заявления опротестования в суд" от военной службы на момент исполнения возраста 27 лет и ссылкой на п. 1.1 ст. 28 ФЗ от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", который подразумевает выдачу справки взамен военного билета.

Никаких повесток для явки на заседание призывной комиссии 18.01.2021 года, а также копии заключения призывной комиссии от 18.01.2021 года административный истец не получал.

Обжалуемое заключение принято в период приостановления выполнения решения призывной комиссии от 02.12.2020 года, которое на тот момент находилось на рассмотрении суда, а впоследствии было признано незаконным. При вынесении заключения от 18.01.2021 года ответчик формально подошел к вопросу признания истца не прошедшим без законных оснований военную службу по призыву, руководствуясь лишь его возрастом. Учитывая судебное решение от 18.03.2021 года Ширкунов К.В. подлежал освобождению от призыва на военную службу в соответствии с пп. "а" п.1 ст. 23 ФЗ от 28.03.1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе и получить военный билет.

Указанные действия призывной комиссии нарушают права истца на освобождение от призыва на военную службу, на доступ к государственной службе, на право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

Судом постановлено вышеуказанное решение, с которым не согласился административный истец.

В апелляционной жалобе ставится вопрос об отмене решения суда и принятию по делу нового решения об удовлетворении исковых требований. Доводы жалобы сводятся к неправильному определению обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанности установленных судом обстоятельств, нарушению норм материального и процессуального права.

Проверив законность и обоснованность решения суда в полном объеме, в том числе по доводам жалобы, заслушав представителя Ширкунова К.В. по доверенности Холопко И.А., поддержавшую доводы жалобы, изучив материалы дела, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с частью 2 статьи 310 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: 1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для административного дела; 2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для административного дела; 3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам административного дела; 4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Такого рода нарушения допущены судом первой инстанции при рассмотрении административного дела.

По смыслу статей 218, 227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации решения и действия (бездействие) органа, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, могут быть признаны соответственно недействительными, незаконными при наличии одновременно двух условий: несоответствия решения, действия (бездействия) закону и нарушения таким решением, действием (бездействием) прав и законных интересов административного истца.

Районный суд, рассматривая спор и отказывая в удовлетворении административного иска, пришел к выводам о том, что оспариваемое заключение призывной комиссии принято в соответствии с установленным законом порядком, основано на надлежащей оценке представленных в призывную комиссию материалов; правовых оснований для его отмены не имеется.

Судебная коллегия с данными выводами районного суда согласиться не может, поскольку они основаны на неправильном применении норм материального и процессуального права.

Защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации. Гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом (статья 59 Конституции Российской Федерации).

Правовое регулирование в области воинской обязанности и военной службы в целях реализации гражданами Российской Федерации конституционного долга и обязанности по защите Отечества, а также правовое регулирование поступления на военную службу и военной службы в Российской Федерации иностранных граждан осуществляется на основании Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

Федеральный законодатель полномочия по осуществлению мероприятий по обеспечению исполнения воинской обязанности, включающей прохождение военной службы по призыву, возложил на военные комиссариаты, которые организуют призыв на военную службу через свои структурные подразделения; призыв на военную службу осуществляют призывные комиссии (статьи 1, 5, 26 названного федерального закона).

Согласно пунктам 1 и 3 статьи 26 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование, профессиональный психологический отбор и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. На мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата.

Статья 28 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", закрепляя обязанности призывной комиссии по призыву граждан на военную службу, предусматривает принятие в отношении их одного из следующих решений: о призыве на военную службу; о направлении на альтернативную гражданскую службу; о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу; об освобождении от призыва на военную службу; о зачислении в запас; об освобождении от исполнения воинской обязанности.

При зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 2 и 4 статьи 23, статьей 24 указанного федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований (пункт 1.1 этой же статьи).

Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663 (далее - Положение о призыве на военную службу).

В силу пункта 34 Положения о призыве на военную службу при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в военном комиссариате муниципального образования (муниципальных образований) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, - на основании справок соответствующих военных комиссариатов муниципальных образований выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Согласно пункту 19 Положения призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

В силу пункта 1 статьи 5 Закона о воинской обязанности и военной службе проведение мероприятий по медицинскому освидетельствованию и медицинскому осмотру при постановке на воинский учет, призыве на военную службу и проведение иных мероприятий, связанных с призывом на военную службу, осуществляется военными комиссариатами.

Вопросы организации призыва граждан на военную службу регламентированы статьей 26 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

В соответствии с пунктом 1 названной статьи призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара.

На мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата (пункт 3).

Согласно статье 31 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы (пункт 1).

Граждане, подлежащие призыву на военную службу, обязаны получать повестки военного комиссариата под расписку (пункт 2).

В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4).

Пунктом 34 Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной приказом Министра обороны Российской Федерации от 02.10.2007 N 400, предусмотрено, что после создания призывной комиссии ее председатель совместно с военным комиссаром разрабатывает график работы этой комиссии, в соответствии с которым в военном комиссариате составляются именные списки призывников по дням их явки на заседание призывной комиссии. Вызову на призывную комиссию подлежат все призывники, кроме пользующихся отсрочкой от призыва на военную службу и не подлежащих призыву на военную службу.

Таким образом, на военный комиссариат (иной уполномоченный орган или должностное лицо) в силу приведенных выше нормативных положений возложена обязанность по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, в том числе по своевременному личному вручению под расписку повесток гражданам, подлежащим призыву.

Действующее законодательство устанавливает обязанность граждан, подлежащих призыву на военную службу, являться только по повестке военного комиссариата в указанные в ней время и место, а также предусматривает ответственность за неявку по этой повестке.

При этом законом на гражданина, подлежащего призыву на военную службу, не возложена обязанность самостоятельно (без повестки) явиться в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу.

Соответствующая правовая позиция приведена в пункте 54 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018), утвержденного 14 ноября 2018 года Президиумом Верховного Суда Российской Федерации.

С учетом приведенного правового регулирования, юридически значимым обстоятельством для правильного разрешения настоящего административного спора является исполнение соответствующим военным комиссариатом после 1 января 2014 года обязанностей по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва административного истца на военную службу, в том числе по своевременному вручению повесток ему в указанный период времени лично под расписку.

По материалам дела следует и установлено судом, что Ширкунов К.В., <данные изъяты> года рождения, с 24.02.2010 года состоял на воинском учете в военном комиссариате Заволжского района города Ярославля, затем в военном комиссариате Кировского, Красноперекопского и Фрунзенского районов города Ярославля. По исполнении 27 лет - 28.12.2020 года с воинского учета снят.

Решением призывной комиссии ему были предоставлены отсрочки от призыва на военную службу на периоды с 28.12.2011 г. по 30.06.2012 г., с 21.11.2012 г. по 31.08.2016 г., с 12.10.2016 г. по 31.08.2018 г. в соответствии с пп. "а" п. 2 ст. 24 Федерального закона от 28.03.1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе".

С момента утраты административным истцом оснований для отсрочки от призыва на военную службу и до момента достижения им возраста 27 лет Ширкунов К.В. подлежал призыву на военную службу на общих основаниях в 2019 году и в 2020 году.

Согласно выписке из протокола N 2 заседания призывной комиссии Кировского, Красноперекопского и Фрунзенского районов города Ярославля от 18.01.2021 года Ширкунов К.В. на момент исполнения возраста 27 лет уклонился посредством подачи заявления - опротестования в суд. Решением (заключением) призывной комиссии Ширкунов К.В. зачислен в запас на основании п.1.1 ст. 28 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". Не прошел военную службу по призыву не имея на то законных оснований.

Оповещение призывников осуществляется на протяжении всего периода подготовки и проведения мероприятий, связанных с призывом на военную службу. Вызову на заседание призывной комиссии подлежат все призывники, кроме имеющих отсрочку от призыва.

Вместе с тем, каких-либо доказательств, подтверждающих фактическое направление повестки на имя Ширкунова К.В. о его явке за заседание призывной комиссии Кировского, Красноперекопского и Фрунзенского районов города Ярославля 18.01.2021 года, в материалах дела не имеется, и соответствующие обстоятельства районным судом не выяснялись, при том, что при рассмотрении дела административный истец отрицал факт получения повестки и копии оспариваемого решения.

Из анализа вышеназванных законоположений следует, что при зачислении в запас условием для признания состоящего на воинском учете гражданина, достигшего возраста 27 лет, не прошедшим военную службу по призыву, при отсутствии на то законных оснований, является наличие в документах воинского учета данных о не прохождении им военной службы без законных на то оснований после 01 января 2014 года.

Между тем, таких данных в отношении заявителя в юридически значимый период времени, то есть с 01 января 2014 года до достижения возраста 27 лет, административным ответчиком суду представлено не было. В частности, не представлено доказательств того, что Ширкунов К.В. уклонялся от получения повесток, равно как и доказательств того, что он отказывался от явки в отдел военного комиссариата, либо иным образом препятствовал осуществлению его призыва на военную службу.

Материалы дела содержат сведения о том, что в период весеннего и осеннего призывов Ширкунов К.В. на комиссию являлся, проходил медицинское освидетельствование.

Конституционный Суд Российской Федерации в своем постановлении от 30 октября 2014 года N 26-П отметил, что, вынося заключение о признании гражданина не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву, призывная комиссия не связана необходимостью оценки фактических обстоятельств, вследствие которых данный гражданин не прошел военную службу, установления фактов наличия или отсутствия объективных условий или уважительных причин для неисполнения им своей конституционной обязанности по защите Отечества, а также фактов привлечения его к административной или уголовной ответственности за совершение действий (бездействие), связанных с виновным неисполнением обязанностей по воинскому учету или уклонением от призыва на военную службу.

В этом же постановлении Конституционного Суда Российской Федерации отмечено, что при обжаловании гражданами заключений призывных комиссий суды обязаны исследовать фактические обстоятельства каждого дела и не вправе ограничиваться установлением формальных условий применения нормы, поскольку иное приводило бы к тому, что право на судебную защиту, закрепленное ч. 1 ст. 46 Конституции Российской Федерации, оказалось бы существенно ущемленным.

Приходя к выводу об уклонении Ширкунова К.В. от прохождения военной службы по призыву, суд первой инстанции расценил его неоднократные обращения в суд с требованиями об отмене решений о призыве на военную службу как злоупотребление предоставленным правом, поскольку, препятствуя исполнению призывной комиссией возложенных на нее обязательств, Ширкунов К.В. должен был осознавать какие правовые последствия, в том числе и негативные, присущи выбранному им способу реализации своих прав.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" на военную службу не призываются граждане, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом освобождены от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, в том числе признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья.

Из материалов настоящего административного дела усматривается, что решение призывной комиссии Кировского, Красноперекопского и Фрунзенского районов города Ярославля от 02.12.2020 года обжаловано Ширкуновым К.В. в суд. В своем иске Ширкунов К.В. выражал несогласие с установлением ему категории годности "Б-4" - годен к военной службе, указывая на наличие оснований для присвоения категории годности "В"- ограниченно годен к военной службе.

Решением Красноперекопского районного суда города Ярославля от 18.03.2021 года иск Ширкунова К.В. был удовлетворен, решение комиссии от 02.12.2020 года об определении годности к военной службе отменено как незаконное. Указанное решение вступило в законную силу 24.04.2021 года.

Вместе с тем, рассматривая административный иск по настоящему делу, районный суд не принял во внимание указанный вступивший в законную силу судебный акт. Суд первой инстанции, ссылаясь на неоднократность обращения Ширкунова К.В. в суд, исходил из решения Ленинского районного суда города Ярославля от 22.07.2019 года об оспаривании решения призывной комиссии от 14.06.2019 года и решение Красноперекопского районного суда города Ярославля от 30.09.2020 года о признании незаконным решения призывной комиссии от 17.06.2020 года.

Однако, при рассуждении о злоупотреблении правом со стороны Ширкунова К.В., наличие этих судебных постановлений нивелируется судебным актом, вынесенным позднее и признавшим решение комиссии от 02.12.2020 года об определении годности к военной службе незаконным. Сделанный судом вывод об уклонении Ширкунова К.В. от прохождения военной службы по призыву не обоснован.