Определение Судебной коллегии по административным делам Кемеровского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО АДМИНИСТРАТИВНЫМ ДЕЛАМ КЕМЕРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 12 мая 2021 года Дело N 33а-4086/2021

"12" мая 2021 года Судебная коллегия по административным делам Кемеровского областного суда в составе

председательствующего Пронченко И.Е.,

судей: Быковой С.В., Копыловой Е.В.,

при секретаре: Косик Н.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Пронченко И.Е. административное дело по апелляционной жалобе представителя Военного комиссариата Кемеровской области Топольник С.Л. на решение Центрального районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 18 февраля 2021 года по делу по административному исковому заявлению Маркова Егора Сергеевича к ФКУ "Военный комиссариат Кемеровской области", Военному комиссариату Центрального, Куйбышевского и Новокузнецкого районов г. Новокузнецка Кемеровской области, Призывной комиссии Центрального и Куйбышевского районов г. Новокузнецка Кемеровской области, председателю призывной комиссии Центрального и Куйбышевского районов г. Новокузнецка о признании решения призывной комиссии, оформленного протоколом от 14.10.2020г. о признании не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований незаконным, обязании административных ответчиков устранить нарушение прав административного истца,

УСТАНОВИЛА:

Марков Е.С. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просит признать просит признать незаконным решение призывной комиссии Центрального и Куйбышевского районов г. Новокузнецка Кемеровской области от 14.10.2020 о признании Маркова Е.С. не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований; обязать Военный комиссариат Центрального, Куйбышевского и Новокузнецкого районов г. Новокузнецка Кемеровской области, Призывную комиссию Центрального и Куйбышевского районов г. Новокузнецка Кемеровской области устранить допущенные нарушения прав административного истца, зачислить Маркова Е.С. в запас вооруженных сил; обязать Военный комиссариат Центрального, Куйбышевского и Новокузнецкого районов г. Новокузнецка Кемеровской области, Призывную комиссию Центрального и Куйбышевского районов г. Новокузнецка Кемеровской области и ФКУ "Военный комиссариат Кемеровской области" выдать Маркову Е.С. военный билет РФ установленного образца.

Требования мотивирует тем, что 24.01.2006 Марков Е.С. был поставлен на воинский учёт в Междуреченский ГВК Кемеровской области. Аттестат о среднем (полном) образовании получил в 2006 году и поступил в Новокузнецкий филиал института Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования "Кемеровский государственный университет", закончил обучение в июне 2011 года. В связи с обучением призывной комиссией Кузнецкого и Орджоникидзевского районов г. Новокузнецка Кемеровской области Маркову Е.С. была предоставлена отсрочка от службы в армии до 30.06.2011. Согласно записи в удостоверении гражданина, подлежащего призыву на военную службу, решением Призывной комиссией Кузнецкого и Орджоникидзевского районов г. Новокузнецка Маркову Е.С. была предоставлена отсрочка от службы в армии до 29.08.2014. 19.06.2016 по достижению 27 лет Марков Е.С. обратился в Военный комиссариат Центрального, Куйбышевского и Новокузнецкого районов г. Новокузнецка Кемеровской области с заявлением о выдаче военного билета.

14.10.2020 г. Марков Е.С. прошел призывную комиссию Центрального и Куйбышевского районов г. Новокузнецка Кемеровской области и был признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

С данным решением административный истец не согласен, поскольку решение призывной комиссии, оформленное протоколом N 30 от 22.06.2007, и информация, имеющаяся в удостоверении гражданина, подлежащего призыву на военную службу, противоречат друг другу. Кроме того, в листе изучения призывника под записью от 30.03.2014 материалов личного дела призывника следует, что Маркову Е.С. была предоставлена отсрочка от призыва до 29.08.2014 в связи с судимостью на основании сообщения Орджоникидзевского районного суда от 20.08.2011, однако данного сообщения в материалах личного дела призывника не имеется. На основании изложенного, период, в котором административный истец должен был быть призван на службу в Вооруженные силы РФ, составляет с 30.08.2014 по 18.06.2016.

В материалах личного дела призывника Маркова Е.С. отсутствует информация о том, что с 30.08.2014 по 18.06.2016 Военным комиссариатом Центрального, Куйбышевского и Новокузнецкого районов г. Новокузнецка Кемеровской области в отношении административного истца проводились какие-либо призывные мероприятия, что является грубым нарушением действующего законодательства.

Административный истец полагает, что военный комиссариат не выполнил свои обязательства надлежащим образом, так как в материалах Личного дела призывника имеется информация об окончании 29.08.2014 срока предоставления отсрочки, и Маркова Е.С. могли призвать в вооруженные силы РФ до достижения им двадцатисемилетнего возраста.

Решением Центрального районного суда г. Новокузнецка Кемеровской области от 18 февраля 2021 года административное исковое заявление удовлетворено в полном объеме.

В апелляционной жалобе представитель Военного комиссариата Кемеровской области Топольник С.Л. просит решение суда отменить, принять по делу новое решение, в котором отказать истцу в удовлетворении заявленных требований в полном объеме. Доводы мотивирует тем, что, вынося заключение о признании гражданина непрошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, призывная комиссия не связана с необходимостью оценки фактических обстоятельств, установления фактов наличия или отсутствия объективных условий или уважительных причин, вследствие которых гражданин не прошел военную службу. Считает, что Марков Е.С. на протяжении всего периода нахождения на воинском учете не предоставлял информацию о месте работы, семейном положении, образовании, тем самым нарушив ч. 1 ст. 10 Федерального закона N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". Указывает, что военным комиссариатом были проведены мероприятия по призыву на военную службу, т.к. в материалах дела представлен корешок повестки КЦК N 421601189 о необходимости явки Маркова Е.С. в военный комиссариат.

На апелляционную жалобу представителем Маркова Е.С. - Ватутиной Л.Г. принесены возражения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений, выслушав представителя ФКУ Военный комиссариат Кемеровской области Савченко Е.В., поддержавшую доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда в соответствии с требованиями ст. 308 КАС РФ, судебная коллегия приходит к следующем выводам.

Согласно части 1 статьи 218 КАС РФ гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.

Удовлетворяя исковые требования и признавая оспариваемое решение незаконным, суд пришел к выводу о том, что у административного ответчика отсутствовали основания для признания Маркова Е.С. непрошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, поскольку призывные мероприятия в отношении истца должным образом не осуществлялись.

Судебная коллегия с выводами суда первой инстанции не согласиться не может.

Судом установлено и следует из материалов дела, что Марков Е.С. 24.01.2006 года поставлен на первоначальный воинский учет Междуреченским ГВК Кемеровской области, где ему определена категория годности "Б-3".

09.09.2008 Маркову Е.С. призывной комиссией Кузнецкого и Орджоникидзевского районов г. Новокузнецка Кемеровской области предоставлена отсрочка по учебе в Новокузнецком филиале Кемеровского государственного университета на основании пп. а п.б ст.24 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" до 30.06.2011.

30.04.2014 административному истцу была предоставлена отсрочка от призыва до 29.08.2014 в связи с судимостью Маркова Е.С. на основании сообщения Орджоникидзевского районного суда г. Новокузнецка от 20.08.2011.

19.06.2016 достиг возраста 27 лет, в связи с чем 20.06.2016 снят с воинского учета отделом военного комиссариата Кемеровской области по Центральному и Куйбышевскому районам города Новокузнецка.

Таким образом, период, в который административный истец должен был быть призван на службу в Вооруженные силу РФ, составляет с 30.08.2014 по 18.06.2016.

26.12.2019 Марков Е.С. обратился в военный комиссариат Центрального, Куйбышевского и Новокузнецкого районов г. Новокузнецк с просьбой провести мероприятия о зачислении его в запас и выдачи документа воинского учета (военного билета) в связи с достижением 27-летнего возраста.

Призывной комиссией Центрального и Куйбышевского районов города Новокузнецк в отношении Маркова Е.С. было принято решение, оформленное протоколом N 1/у от 14.10.2020 о признании его непрошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

В период с 30.08.2014 по 18.06.2016 в отношении Маркова Е.С. административным ответчиком не проводились мероприятия, связанные с призывом на военную службу, предусмотренные разделом III Положения о призыве на военную службу граждан РФ.

При этом достоверных сведений об извещении Маркова Е.С. о проводимых мероприятиях по призыву на военную службу не имеется, факт уклонения от призыва и прохождения военной службы не нашел подтверждения в ходе судебного разбирательства.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" воинская обязанность граждан Российской Федерации предусматривает: воинский учет; обязательную подготовку к военной службе; призыв на военную службу; прохождение военной службы по призыву; пребывание в запасе; призыв на военные сборы и прохождение военных сборов в период пребывания в запасе.

Пунктом 1.1 статьи 28 вышеуказанного Федерального закона предусмотрено, что при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Порядок и условия признания гражданина непрошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

В силу пункта 34 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.11.2006 N 663 (далее - Положение о призыве на военную службу), при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Согласно пункту 17 Положения о призыве на военную службу, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11.11.2006 N 663 "Об утверждении Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации" и иным нормативным правовым актам Российской Федерации, призывная комиссия выносит решение об освобождении призывника от призыва на военную службу или о предоставлении ему отсрочки от призыва на военную службу.

Контроль за наличием у призывника оснований для освобождения от призыва на военную службу или для отсрочки от призыва на военную службу возлагается на военного комиссара муниципального образования (муниципальных образований), а за прохождением призывником назначенного ему медицинского обследования, лечения и повторного медицинского освидетельствования - на военный комиссариат муниципального образования (муниципальных образований) и соответствующие медицинские организации (пункт 18 Положения).

Из материалов дела следует, что в период с 30.08.2014 по 18.06.2016 повестки Маркову Е.С. в установленном законом порядке под расписку не направлялись и не вручались.

На запрос от 02.09.2015 в ГУ МВД России по Кемеровской области о наличии судимости у административного истца был дан ответ от 16.09.2015, что сведений о судимости нет.

На обращение в ОП "Левобережный" УМВД России по г. Новокузнецку Чичковым В.В. составлена справка, что при неоднократной проверке Маркова Е.С. по адресу <адрес> дверь квартиры никто не открывал.

В силу пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" проведение мероприятий по медицинскому освидетельствованию и медицинскому осмотру при постановке на воинский учет, призыве на военную службу и проведение иных мероприятий, связанных с призывом на военную службу, осуществляется военными комиссариатами.

Согласно статье 26 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара (пункт 1); на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата (пункт 3).

Статьей 31 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" предусмотрено, что граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы (пункт 1).

Граждане, подлежащие призыву на военную службу, обязаны получать повестки военного комиссариата под расписку. Повестки вручаются гражданам работниками военного комиссариата или по месту работы (учебы) гражданина руководителями, другими ответственными за военно-учетную работу должностными лицами (работниками) организаций. В повестках должны быть указаны правовые последствия невыполнения гражданами изложенных в них требований. В случае невозможности вручения повесток гражданам, подлежащим призыву на военную службу, указанными работниками, руководителями или должностными лицами обеспечение их прибытия на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, возлагается на соответствующие органы внутренних дел на основании соответствующего письменного обращения военного комиссариата (пункт 2).

В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4).

В соответствии с пунктом 34 Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной приказом Министра обороны Российской Федерации от 02.10.2007 N 400 (далее - Инструкция), после создания призывной комиссии ее председатель совместно с военным комиссаром разрабатывает график работы этой комиссии, в соответствии с которым в военном комиссариате составляются именные списки призывников по дням их явки на заседание призывной комиссии. Вызову на призывную комиссию подлежат все призывники, кроме пользующихся отсрочкой от призыва на военную службу и не подлежащих призыву на военную службу.

При этом в первую очередь на комиссию вызываются граждане старших возрастов, пользовавшиеся ранее отсрочкой от призыва на военную службу и потерявшие это право, а также по различным основаниям ранее не призванные на военную службу или не отправленные к месту ее прохождения. Оповещение граждан о явке в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, осуществляется повестками согласно приложению N 30 к данной инструкции в соответствии с именными списками и на протяжении всего периода подготовки и проведения мероприятий, связанных с призывом граждан на военную службу.

Вручение призывникам повесток производится работниками военного комиссариата или личным составом участков и штабов оповещения, развернутых в учебных целях, должностными лицами органов местного самоуправления, на которые возложено ведение первичного воинского учета, или по месту работы (учебы) руководителями и должностными лицами организаций, ответственными за военно-учетную работу, как правило, не позднее чем за 3 дня до срока, указанного в повестке.

Учитывая, что в силу приведенных положений нормативных правовых актов именно на военный комиссариат возложена обязанность по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции, что факт вызова Маркова Е.С. на данные мероприятия, вручения ему повесток не нашло подтверждения в ходе судебного разбирательства, административными ответчиками доказательств обратного в нарушение статьи 226 КАС РФ не представлено.

В ходе судебного разбирательства административным ответчиком не представлено доказательств, того, что Марков Е.С. уклонялся от получения повесток, равно как и отсутствуют доказательства того, что Марков Е.С. отказывался от явки в отдел военного комиссариата, либо иным образом препятствовал осуществлению его призыва на военную службу.

Учитывая изложенное, в материалах дела отсутствуют как доказательства совершения Марковым Е.С. после 1 января 2014 года действий (бездействия), которые сопряжены с неисполнением им обязанностей по воинскому учету, предусмотренных Федеральным законом от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" или свидетельствуют об уклонении от призыва на военную службу, так и доказательства осуществления мероприятий по организации его призыва на военную службу в период с 1 января 2014 года до достижения им возраста 27 лет.

Таким образом, из материалов дела следует, что Марков Е.С. не прошел военную службу по призыву по независящим от него причинам. Доказательств обратного административным ответчиком вопреки требованиям части 2 статьи 62 КАС РФ не представлено.

При таких обстоятельствах суд пришел к правильному выводу о несоответствии оспариваемого решения призывной комиссии требованиям закона.

Из содержания приведенных положений ст.ст. 28, 52 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" следует, что способом восстановления нарушенного права при признании такого решения незаконным будет являться принятие призывной комиссией иного решения.

Приказом Министра обороны Российской Федерации от 18 июля 2014 г. N 495 утверждена Инструкция по обеспечению функционирования системы воинского учета граждан Российской Федерации, предусматривающая Порядок ведения и хранения справки взамен военного билета, согласно пункту 1 которого такая справка оформляется и выдается гражданам Российской Федерации, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии, поскольку военный билет в таком случае не выдается.

Между тем, как установлено пунктом 11 части 1 статьи 16 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", гражданин не может быть принят на гражданскую службу, а гражданский служащий не может находиться на службе в случае признания его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии (за исключением граждан, прошедших военную службу по контракту) - в течение 10 лет со дня истечения срока, установленного для обжалования указанного заключения, либо со дня вступления в законную силу решения суда по делу об обжаловании указанного заключения и (или) решения призывной комиссии.

Следовательно, справка, выдаваемая гражданину взамен военного билета, является основанием для отказа в прохождении государственной гражданской службы и применения предусмотренных законом ограничений в правах.

При таких данных, учитывая конкретные обстоятельства настоящего дела применительно к правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 30.10.2014 г. N 26-П, судебная коллегия считает, что судом, верно возложена обязанность на административного ответчика по выдачи Маркову Е.С. военного билета.

Вместе с тем, судебная коллегия не может согласится с выводом суда о возложении обязанности на Военный комиссариат Центрального, Куйбышевского и Новокузнецкого районов г.Новокузнецка Кемеровской области устранить допущенные нарушения прав административного истца, а именно: зачислить Маркова Е.С. в запас вооруженных сил на основании абз.6 п.1 ст.52 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

Исходя из смысла части 1 статьи 26 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и абз. 3 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ N 663 от 11 ноября 2006 года, проведение мероприятий, связанных с призывом граждан на военную службу, а также принятие окончательного решения о призыве законодатель возлагает на призывную комиссию, которая создается решением главы органа местного самоуправления по представлению военного комиссариата.