Определение Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Республики Калмыкия

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО АДМИНИСТРАТИВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ КАЛМЫКИЯ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 13 мая 2021 года Дело N 33а-399/2021

Судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Калмыкия в составе

председательствующего Лиджеевой Л.Л.,

судей Говорова С.И. и Сангаджиевой Б.Т.,

при секретаре - Манжиковой А.Э.,

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по административному исковому заявлению Бембеева Очира Долановича к Федеральному казенному учреждению "Военный комиссариат Республики Калмыкия" и призывной комиссии Яшкульского района Республики Калмыкия о признании незаконным решения призывной комиссии по апелляционной жалобе представителя административного ответчика - ФКУ "Военный комиссариат Республики Калмыкия" Пампиловой С.Б. на решение Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 25 февраля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Сангаджиевой Б.Т. об обстоятельствах дела, доводах апелляционной жалобы и письменных возражений на нее, объяснения представителя административного ответчика от ФКУ "Военный комиссариат Республики Калмыкия" Пампиловой С.Б., поддержавшей доводы апелляционной жалобы, возражения представителя административного истца Ильжиринова В.И., судебная коллегия

установила:

Бембеев О.Д. обратился в суд с административным иском, указав, что решением призывной комиссии Яшкульского района Республики Калмыкия N 2 от 21 октября 2020 года он признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в связи с достижением 27-летнего возраста зачислен в запас по категории годности "В" - ограничено годен к военной службе по ст. 66 "б". На основании данного решения ему взамен военного билета выдана справка от 23 октября 2020 года серии АК N **. Считает решение комиссии незаконным, поскольку предусмотренные законом мероприятия, связанные с призывом на военную службу, в его отношении не проводились. Так, до достижения им возраста 27 лет ему повестки не вручали, никаких действий по уклонению от воинской службы не совершал, место регистрации не менял. Таким образом, он не прошёл военную службу по призыву по независящим от него причинам. Просил признать незаконным решение ФКУ "Военный комиссариат Республики Калмыкия" от 21 октября 2020 года о признании его не прошедшим военную службу по призыву, не имея законных на то оснований, и возложить на административного ответчика обязанность рассмотреть вопрос о принятии решения о зачислении его в запас Вооруженных Сил Российской Федерации, как не подлежащего призыву по достижению возраста 27 лет и о выдаче военного билета.

Решением Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 25 февраля 2021 года признано незаконным решение призывной комиссии Яшкульского района Республики Калмыкия от 24 октября 2020 года о признании Бембеева О.Д. не прошедшим военную службу, не имея на то законных оснований, на призывную комиссию и ФКУ "Военный комиссариат Республики Калмыкия" возложена обязанность рассмотреть вопрос о принятии решения о зачислении Бембеева О.Д. в запас Вооруженных Сил РФ как не подлежащего призыву по достижению возраста 27 лет и выдаче военного билета.

В апелляционной жалобе представитель ФКУ "Военный комиссариат Республики Калмыкия" Пампилова С.Б. просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что оспариваемое решение призывной комиссии Яшкульского района Республики Калмыкия принято в соответствии с Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе", Положением о призыве на военную службу граждан РФ. Судом не было принято во внимание, что Бембеев О.Д. до достижения 27-летнего возраста не прошел военную службу, а в период с 1 апреля 2016 года по 5 марта 2020 года уклонялся от призыва на военную службу и значился как гражданин, длительное время злостно уклоняющийся от призыва на военную службу, в связи с невозможностью вручения ему повесток. Военным комиссариатом Яшкульского района Республики Калмыкия предпринимались действия, направленные на его розыск путем направления неоднократных обращений в адрес начальника МО МВД России "Яшкульский" по установлению местонахождения Бембеева О.Д., которому не представилось возможным вручить повестку о явке в военный комиссариат Яшкульского района, и необходимости обеспечения его прибытия на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, что подтверждается рапортами сотрудника МО МВД России "Яшкульский". В этой связи, призывной комиссией Яшкульского района РК вынесено заключение в отношении Бембеева О.Д. N 2 от 21 октября 2020 года, которым Бембеев О.Д. признан по категории "В" годным к военной службе, то есть ограниченно годен к военной службе и зачислен в запас, как не прошедший военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. На заседании призывной комиссии от 21 октября 2020 года Бембеев О.Д. присутствовал лично и получил копию протокола заседания призывной комиссии.

В письменном возражении на апелляционную жалобу представитель административного истца Ильжиринов В.И. просил отказать в ее удовлетворении и оставить без изменения решение суда первой инстанции.

Изучив материалы административного дела, личного дела Бембеева О.Д., подлежащего призыву на военную службу, проверив доводы апелляционной жалобы, возражений на нее, выслушав административного истца и его представителя, представителей административного ответчика и заинтересованного лица, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 218 Кодекса административного судопроизводства РФ гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.

Согласно ч. 2 ст. 227 КАС РФ суд принимает решение об удовлетворении полностью или в части заявленных требований о признании оспариваемых решения, действия (бездействия) незаконными, если признает их не соответствующими нормативным правовым актам и нарушающим права, свободы и законные интересы административного истца.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что в отношении Бембеева О.Д. мероприятия по организации призыва на военную службу в юридически значимый период с 1 апреля 2016 года по 6 марта 2020 года до достижения истцом возраста 27 лет не осуществлялись, повестки о необходимости явки в военный комиссариат Бембееву О.Д. не вручались, а обязанность самостоятельно явиться в военкомат у административного ответчика отсутствовала, вследствие чего он не прошёл военную службу по призыву по не зависящим от него причинам.

Оценивая вывод суда, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с пунктом 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (далее - Федеральный закон N 53-ФЗ, Федеральный закон "О воинской обязанности и военной службе") при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 данного Закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663 утверждено Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации (далее - Положение).

В данном Положении указано, что при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона N 53-ФЗ, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу (пункт 34 Положения в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений).

Пунктом 17 Положения установлено, что при наличии оснований, предусмотренных Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, призывная комиссия выносит решение об освобождении призывника от призыва на военную службу или о предоставлении ему отсрочки от призыва на военную службу. Такое решение выносится на основании документов, представленных призывником в призывную комиссию, один раз при первоначальном рассмотрении данного вопроса.

Контроль за наличием у призывника оснований для освобождения от призыва на военную службу или для отсрочки от призыва на военную службу возлагается на начальника отдела (муниципального), а за прохождением призывником назначенного ему медицинского обследования, лечения и повторного медицинского освидетельствования - на отдел (муниципальный) и соответствующие медицинские организации (пункт 18 Положения в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений).

Согласно пункту 19 Положения призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

В силу пункта 1 статьи 5 Федерального закона N 53-ФЗ проведение мероприятий по медицинскому освидетельствованию и медицинскому осмотру при постановке на воинский учет, призыве на военную службу и проведение иных мероприятий, связанных с призывом на военную службу, осуществляется военными комиссариатами.

Вопросы организации призыва граждан на военную службу регламентированы статьей 26 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

На основании пункта 1 названной статьи призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара.

На мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата (пункт 3 названной статьи).

В соответствии со статьей 31 Федерального закона N 53-ФЗ граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы (пункт 1).

Граждане, подлежащие призыву на военную службу, обязаны получать повестки военного комиссариата под расписку (пункт 2).

В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4).

Пунктом 34 Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной приказом Министра обороны Российской Федерации от 2 октября 2007 года N 400, предусмотрено, что после создания призывной комиссии ее председатель совместно с военным комиссаром разрабатывает график работы этой комиссии, в соответствии с которым в военном комиссариате составляются именные списки призывников по дням их явки на заседание призывной комиссии. Вызову на призывную комиссию подлежат все призывники, кроме пользующихся отсрочкой от призыва на военную службу и не подлежащих призыву на военную службу.

Таким образом, именно на военный комиссариат (иной уполномоченный орган или должностное лицо) в силу приведенных положений нормативных правовых актов возложена обязанность по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, в том числе по своевременному личному вручению под расписку повесток гражданам, подлежащим призыву.

Следовательно, законодательством установлена обязанность граждан, подлежащих призыву на военную службу, являться только по повестке военного комиссариата в указанные в ней время и место, а также предусмотрена ответственность за неявку по повестке. Обязанность самостоятельно явиться в военный комиссариат у граждан, подлежащих призыву на военную службу, отсутствует.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении от 30 октября 2014 года N 26-П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 3 Федерального закона "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву" в связи с запросом Парламента Чеченской Республики", неисполнение гражданином Российской Федерации конституционной обязанности по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву при отсутствии предусмотренных законом оснований для освобождения от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу или отсрочки от призыва предполагает совершение им действий или бездействия, которые сопряжены с неисполнением им обязанностей по воинскому учету, предусмотренных Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе", или свидетельствуют об уклонении от призыва на военную службу и для пресечения которых в действующем законодательстве предусматриваются механизмы, влекущие административную или уголовную ответственность.

Вынося заключение о признании гражданина не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву, призывная комиссия не связана необходимостью оценки фактических обстоятельств, вследствие которых данный гражданин не прошел военную службу, установления фактов наличия или отсутствия объективных условий или уважительных причин для неисполнения им своей конституционной обязанности по защите Отечества, а также фактов привлечения его к административной или уголовной ответственности за совершение действий (бездействия), связанных с виновным неисполнением обязанностей по воинскому учету или уклонением от призыва на военную службу.

Вместе с тем, поскольку не исключаются ситуации, при которых гражданин не прошел военную службу по призыву по не зависящим от него причинам, обусловленным какими-либо объективными обстоятельствами (например, если на территории, где проживал гражданин призывного возраста, не проводились мероприятия, связанные с призывом на военную службу), предполагается, что члены призывной комиссии, действующие в порядке, предусмотренном разделом III Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, беспристрастно и всесторонне изучают имеющиеся у них документы и выносят свое заключение на основе коллегиальности и в равной мере принимая во внимание все обстоятельства, вследствие которых гражданин не исполнил свою конституционную обязанность по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.

Как следует из материалов дела, протоколом призывной комиссии Яшкульского района Республики Калмыкия N 3 от 12 октября 2015 года Бембееву О.Д. установлена категория "В" годности к военной службе и он признан ограниченно годным к военной службе и не подлежал призыву на военную службу в мирное время.

Указанное решение районной призывной комиссии было отменно призывной комиссией Республики Калмыкия (протокол N*** от 6 ноября 2015 года) и Бембееву О.Д. изменена категория годности на "Б-3", согласно которой он признан годным к военной службе с незначительными ограничениями и подлежал призыву на военную службу.

На основании данного протокола республиканской призывной комиссии протоколом призывной комиссии Яшкульского района Республики Калмыкия N 8 от 12 ноября 2015 года Бембеев О.Д. был признан годным к военной службе и подлежал призыву на военную службу.

21 февраля 2020 года решением призывной комиссии Яшкульского района N 2 Бембеев О.Д. признан по категории годности "В" - ограниченно годным к военной службе по статье 66 "б" и зачислен в запас как не прошедший военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, в соответствии с заключением призывной комиссии по достижении им возраста 27 лет.

На основании этого решения призывной комиссии Яшкульского района N 2 Бембееву О.Д. взамен военного билета выдана справка за N*** от 23 октября 2020 года.

Оценивая указанные действия административных ответчиков, суд пришел к правильному выводу об их несоответствии требованиям закона.

Как следует из материалов дела, административные ответчики не представили суду доказательств, подтверждающих факт вручения Бембееву О.Д. повесток о явке на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, состоявшиеся после 12 октября 2015 года, когда Бембеев О.Д. был признан ограниченно годным к военной службе и не подлежащим призыву на военную службу в мирное время.

Из протоколов заседаний призывной комиссии Республики Калмыкия N*** от 6 ноября 2015 года и призывной комиссии Яшкульского района Республики Калмыкия N** от 12 ноября 2015 года, которыми Бембеев О.Д. был признан годным к военной службе и подлежал призыву на военную службу, не следует, что Бембеев О.Д. присутствовал на заседаниях указанных призывных комиссиях и председателями призывных комиссиях ему объявлялось о заключении. В частности, в указанных протоколах графа "Всего явилось на призывную комиссию" не заполнена, отметок об оглашении Бембееву О.Д. заключений комиссии протоколы также не содержат, каких-либо данных о направлении и вручении ему этих заключений комиссий административные ответчику суду не представили.

При таких данных доводы Бембеева О.Д. о том, что он не присутствовал на заседаниях призывных комиссий 6 и 12 ноября 2015 года и о состоявшихся на них решениях узнал лишь при явке в военкомат Яшкульского района по достижении возраста 27 лет, признаются судебной коллегией обоснованными, поскольку они подтверждаются материалами дела и не опровергнуты административными ответчиками.

С учетом изложенного вывод суда об отсутствии доказательств нарушения Бембеевым О.Д. возложенных на него обязанностей по воинскому учету, свидетельствующих об уклонении данного лица от призыва на военную службу, признается судебной коллегией обоснованным.

Так, судом первой инстанции на основании представленных сторонами доказательств установлено, что Бембеев О.Д. от призыва на военную службу не уклонялся, за период с 12 октября 2015 года по дату достижения им возраста 27 лет в его личном деле призывника нет документов, опровергающих данное обстоятельство. Повестки о явке по адресу жительства Бембеева О.Д., указанному в его учетной карте призывника, военным комиссариатом не направлялись. В документах воинского учета Бембеева О.Д. не имеется данных о непрохождении им военной службы без законных оснований в юридически значимый период.

Анализ материалов дела свидетельствует об отсутствии доказательств надлежащего выполнения военным комиссариатом (иным уполномоченным органом или должностным лицом) обязанности по осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, в том числе по своевременному личному вручению под расписку повесток Бембееву О.Д. о необходимости явки в военный комиссариат. Доказательств обратного административными ответчиками вопреки требованиям части 2 статьи 62 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации не представлено.

Ссылка представителя военного комиссариата по Яшкульскому району Республики Калмыкия на выполнение мер по надлежащему извещению и установлению местонахождения Бембеева О.Д. путем неоднократного направления обращений в МО МВД России "Яшкульский", который сообщил о невозможности установления фактического местонахождения Бембеева О.Д. и вручения ему повестки для прибытия в военный комиссариат на эти мероприятия, признаются судом несостоятельными, поскольку названные обращения не могут быть признаны допустимыми доказательства по данному делу по следующим основаниям.

Порядок организации взаимодействия военных комиссариатов, органов внутренних дел и территориальных органов Федеральной миграционной службы в работе по обеспечению исполнения гражданами Российской Федерации воинской обязанности определен Инструкцией об организации взаимодействия военных комиссариатов, органов внутренних дел и территориальных органов Федеральной миграционной службы в работе по обеспечению исполнения гражданами Российской Федерации воинской обязанности, утвержденной Приказом Министра обороны Российской Федерации N 366, Министерства внутренних дел Российской Федерации N 789, Федеральной миграционной службы Российской Федерации N 197 от 10 сентября 2007 г. (далее также - Инструкция).

В соответствии с пп. "к" п. 4 указанной Инструкции военные комиссары при наличии оснований и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, составляют протокол об административном правонарушении в отношении граждан, состоящих или обязанных состоять на воинском учете, не явившихся по вызовам (повесткам) военного комиссариата или иного органа, осуществляющего воинский учет, в установленные время и место без уважительных причин.

Согласно пп. "л" п. 4 Инструкции при невозможности составления протокола об административном правонарушении военные комиссары направляют в соответствующий горрайорган внутренних дел письменные обращения согласно приложению N 2 к Инструкции о доставлении граждан, в отношении которых осуществляется производство по делу об административном правонарушении в соответствии с пп. "к" п. 4 настоящей Инструкции, в служебное помещение органа внутренних дел для составления протокола об административном правонарушении.

В силу пп. "а" и "в" п. 5 Инструкции начальники горрайорганов внутренних дел или лица, исполняющие их обязанности при получении письменных обращений военных комиссаров об обеспечении прибытия граждан, которым не удалось вручить повестку, на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, принимают необходимые меры по установлению фактического местонахождения этих граждан и вручения им повестки для прибытия в военный комиссариат на эти мероприятия.

При получении обращений военных комиссаров о доставлении лиц, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении в соответствии с подпунктом "к" пункта 4 настоящей Инструкции, принимают необходимые меры по установлению фактического местонахождения указанных граждан и их доставлению.

Из изложенного следует, что военные комиссары при наличии в деяниях граждан, подлежащих призыву на военную службу, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения направляют в соответствующий орган внутренних дел письменные обращения о доставлении таких граждан в орган внутренних дел, военный комиссариат для составления протокола об административном правонарушении.