Определение Судебной коллегии по административным делам Калининградского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО АДМИНИСТРАТИВНЫМ ДЕЛАМ КАЛИНИНГРАДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 18 мая 2021 года Дело N 33а-2633/2021

Судебная коллегия по административным делам Калининградского областного суда в составе

председательствующего Шкуратовой А.В.

судей Тимощенко Р.И., Ткач Е.И.,

при секретаре Шавровой О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по административному иску Осипенко Ярослава Владимировича к военному комиссариату Калининградской области об оспаривании решения призывной комиссии, возложении обязанности устранить допущенные нарушения

с апелляционной жалобой истца Осипенко Ярослава Владимировича на решение Ленинградского районного суда г. Калининграда от 29 января 2021 года.

Заслушав доклад судьи Тимощенко Р.И., объяснения истца Осипенко Я.В., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, возражения представителя военного комиссариата Калининградской области и призывной комиссии муниципального образования городского округа "Город Калининград" Степанова В.И., полагавшего решение законным и обоснованным, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Осипенко Я.В. обратился в суд с вышеназванным административным иском, указав, что решением призывной комиссии муниципального образования "Городской округ "город Калининград" от 13 июля 2020 года он был признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований по п. 1.1 ст. 28 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" и зачислен в запас. Полагает такое решение незаконным и необоснованным, поскольку он не уклонялся от призыва на военную службу. Так, в августе 2009 года он был зачислен на дневную форму обучения в <данные изъяты>. В июне 2014 года был отчислен из указанного учебного заведения в связи с окончанием обучения и освоением программы специалиста по специальности <данные изъяты>. В связи с обучением в высшем учебном заведении ему была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу. 24 ноября 2014 года он был принят на работу в Отдельную роту охраны и конвоирования подозреваемых и обвиняемых УМВД России по Калининградской области по трудовому договору с испытательным сроком, Согласно приказу УМВД России по Калининградской области N 340 от 22 мая 2015 года он был назначен на должность полицейского 1 взвода отдельной роты охраны и конвоирования как прошедший испытательный срок и ему было присвоено звание младший сержант полиции с 25 мая 2015 года. 25 мая 2015 года между ним и УМВД России по Калининградской области заключен контракт о прохождении службы в органах внутренних дел Российской Федерации. На основании приказа N 171 л/с от 17 июля 2019 года он уволен со службы в ОВД по п. 2 ч. 2 ст. 82 Федерального закона "О службе в органах внутренних дел РФ и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" по инициативе сотрудника. За все время прохождения службы в органах полиции ему предоставлялась отсрочка от призыва на военную службу на основании подп. "з" п. 1 ст. 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе". По повесткам он добросовестно являлся в военкомат в указанные даты и предоставлял документы, подтверждающие его право на отсрочку. В период с июня по ноябрь 2014 года в военкомат его не приглашали. Приказом N 68 л/с от 30 августа 2019 года он назначен младшим инспектором - кинологом кинологической группы отделения боевого обеспечения штаба Управления Росгвардии по Калининградской области с присвоением специального звания старший прапорщик полиции, где в настоящее время проходит службу. ДД.ММ.ГГГГ года ему исполнилось 27 лет и в указанный срок на основании абз.5 п. 1 ст. 52 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" он должен был быть зачислен в запас. Однако 31 октября 2019 года получил повестку о явке в военкомат для прохождения призывной комиссии и вновь получил отсрочку. 27 июля 2020 года его пригласили в военный комиссариат, где ему была выдана справка взамен военного билета, с которой он не согласен. Ссылаясь на изложенные обстоятельства, Осипенко Я.В. просит суд признать решение призывной комиссии муниципального образования городской округ "Город Калининград" от 13 июля 2020 года в соответствии с которым, он признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, обязать военный комиссариат Калининградской области выдать ему военный билет с указанием на то, что он зачислен в запас как не прошедший военную службу по призыву в связи с наличием у него отсрочки на основании подп. "з" п. 1 ст. 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

Решением Ленинградского районного суда г. Калининграда от 29 января 2021 года в удовлетворении иска Осипенко Я.В. отказано.

В апелляционной жалобе истец Осипенко Я.В. просит решение отменить и принять новое решение, которым удовлетворить его исковые требования. Не соглашается с выводом суда о том, что с 16 октября 2014 года по 31 мая 2017 года он не являлся в военкомат по повесткам. Им действительно получены 4 повестки на 16 октября 2014 года, 07 мая 2015 года, 15 июня 2017 года и 31 мая 2017 года, однако в повестках указана цель его прихода в военкомат для подтверждения данных. Он являлся в военкомат и представлял документы, подтверждающие его службу в МВД. В отношении остальных повесток отсутствуют доказательства их направления ему и вручения надлежащим образом. Не соглашается с выводом о проведении в отношении него розыскных действий, поскольку сотрудникам военкомата было известно о прохождении им службы в МВД. Считает необоснованным вывод суда о выполнении всех мероприятий, связанных с призывом на военную службу, так как в отношении него не проводился розыск, не осуществлял привод, не приглашали для прохождения медицинской комиссии, его не привлекали к административной, уголовной ответственности за уклонение от прохождения военной службы. Указывает, что судом неверно истолкованы положения п. 1 ст. 24 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". Настаивает на том, что служба в МВД являлась основанием для отсрочки прохождения военной службы по призыву. Указывает, что судом не проверялся порядок принятия решения призывной комиссией, при этом в учетной карточке призывника указано, что решение о выдаче справки принято 13 июля 2020 года, председатель комиссии подписал решение 13 апреля 2017 года, остальные члены комиссии - 13 июля 2020 года, а секретарь - 13 апреля 2020 года. Не соглашается с выводом суда о пропуске им срока обжалования решения призывной комиссии. Им решение комиссии получено 20 августа 2020 года и с этой даты начинает течь срок для обжалования. Дату начала течения срока обжалования с 13 июля 2020 года считает необоснованной, поскольку решение ему не оглашалось, а о принятом решении ему стало известно только 20 августа 2020 года.

Проверив законность и обоснованность решения с учетом доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 218 КАС РФ гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.

В соответствии с п. 1 ст. 22 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе.

В силу ст. 25 указанного Федерального закона призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, осуществляется два раза в год с 1 апреля по 15 июля и с 1 октября по 31 декабря на основании указов Президента Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 26 этого же Федерального закона призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара.

В соответствии со ст. 28 Закона при призыве на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, на призывную комиссию возлагаются обязанности по организации медицинского освидетельствования указанных граждан и принятию в отношении их одного из следующих решений: о призыве на военную службу; о направлении на альтернативную гражданскую службу; о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу; об освобождении от призыва на военную службу; о зачислении в запас; об освобождении от исполнения воинской обязанности.

При зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пп. 1 и 2, п. 4 ст. 23, ст. 24 этого же Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований (п. 1.1 ст. 28 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ).

Приведенный выше п. 1.1 ст. 28 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" введен в действие Федеральным законом от 02.07.2013 N 170-ФЗ, вступившим в законную силу с 01 января 2014 года.

Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.11.2006 N 663.

В соответствии с п. 34 Положения о призыве на военную службу при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пп. 1 и 2, подп. "в" п. 3, п. 4 ст. 23 и ст. 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Этим же Положением предусмотрено, что заседание призывной комиссии по рассмотрению вопроса о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, проводится, как правило, не реже одного раза в месяц и считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов призывной комиссии. Заключение принимается большинством голосов присутствующих на заседании членов призывной комиссии, о чем в тот же день производится запись в протоколе заседания призывной комиссии и учетно-алфавитной книге призывников. Протокол подписывается председателем призывной комиссии и ее членами.

Анализ приведенных законоположений свидетельствует о том, что необходимым и достаточным условием при зачислении в запас состоящего на воинском учете гражданина, достигшего возраста 27 лет, по основанию, предусмотренному пунктом 1.1. статьи 28 названного Федерального закона, является наличие в документах воинского учета данных о том, что призывник не прошел военную службу, не имея на то законных оснований, с которыми закон после 1 января 2014 года связывает освобождение, отсрочку от призыва на военную службу или освобождения от исполнения воинской обязанности.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что с 19.08.2008 Осипенко Я.В. состоял на воинском учете в военном комиссариате г. Калининграда Калининградской области, ДД.ММ.ГГГГ ему исполнилось 27 лет, а ДД.ММ.ГГГГ он снят с воинского учета.

13.07.2020 призывной комиссией муниципального образования "Город Калининград" принято заключение, в соответствии с которым Осипенко Я.В. признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Решением призывной комиссии от 23.11.2009 Осипенко Я.В. была предоставлена отсрочка на время обучения в <данные изъяты> в период с 23.11.2009 по 30.06.2014.

Решением призывной комиссии от 04.07.2014 Осипенко Я.В. предоставлена отсрочка от призыва на военную службу по состоянию здоровья на период с 04.07.2014 по 15.10.2014.

Других отсрочек от призыва на военную службу личное дело призывника не содержит.

09.10.2014 Осипенко Я.В. вручена повестка о явке в отдел военного комиссариата 16.10.2014, однако в указанное в повестке время Осипенко Я.В. в военкомат не прибыл.

Как пояснил Осипенко Я.В. в судебном заседании, в это время он проходил медицинскую комиссию с целью трудоустройства в органы МВД.

Из материалов дела следует, что по истечении срока предоставленной отсрочки в отношении Осипенко Я.В. проводились мероприятия, связанные с призывом на военную службу, однако в период с 16.10.2014 по 31.08.2016 в военный комиссариат не являлся.

Согласно материалам личного дела Осипенко Я.В. оповещался о явке на призывные мероприятия, назначенные на 16.10.2014, 07.05.2015, 31.05.2017, 15.06.2017, 15.08.2016, 31.08.2016.

Повестки о явке 16.10.2014, 07.05.2015, 15.06.2017, 31.05.2017 получены Осипенко Я.В. лично, повестка о явке в военный комиссариат до 15.08.2016 направлялась Осипенко Я.В. по почте, повестка о явке до 31.08.2016 передана для вручения брату Осипенко Я.В. по месту регистрации административного истца по месту жительства.

12.09.2016 в отдел полиции N 1 УМВД по г. Калининграду направлялось обращение об установлении местонахождения гражданина, которому не представилось возможным вручить повестку для явки в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, и обеспечении его прибытия на указанные мероприятия и вручения повестки.

11.05.2017 Осипенко Я.В. оповещен о явке в отдел военного комиссариата до 31.05.2017.

С учетом изложенного, суд пришел к выводу о том, что обязанность извещения посредством направления повесток о необходимости явки призывника на заседание призывной комиссии и военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу военным комиссариатом исполнена.

Отказывая в удовлетворении иска, суд исходил из того, что с 16.10.2014 по <данные изъяты> (т.е. до достижения 27-летнего возраста) Осипенко Я.В. по повесткам военного комиссариата на призывные мероприятия не являлся неоднократно, документов о наличии уважительных причин неявки не представлял, при этом в период с 16.10.2014 по <данные изъяты> не имел отсрочки от призыва на военную службу по решению призывной комиссии и не был освобожден от призыва на военную службу по решению призывной комиссии по основаниям, предусмотренным пп. 1 и 2, п. 4 ст. 23 и ст. 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

При таком положении суд пришел к выводу о том, что Осипенко Я.В. не прошел военную службу, не имея на то законных оснований, соответственно, оспариваемое им решение призывной комиссии муниципального образования "город Калининград" от 13 июля 2020 года является законным и обоснованным, принятым в соответствии со статьями 5.1, 25, 26, 27, 28 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", в рамках полномочий призывной комиссии.

Судебная коллегия соглашается с такими выводами суда первой инстанции

Указание истца на то, что служба в МВД являлась основанием для отсрочки прохождения военной службы по призыву, является необоснованным.

В соответствии с подп. "з" п. 1 ст. 24 Федерального закона N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" право на отсрочку предоставляется гражданам, поступившим на службу в органы внутренних дел, Государственную противопожарную службу, учреждения и органы уголовно-исполнительной системы, органы принудительного исполнения Российской Федерации и таможенные органы Российской Федерации непосредственно по окончании образовательных организаций высшего образования указанных органов и учреждений соответственно, при наличии у них высшего образования и специальных званий - на время службы в указанных органах и учреждениях.

Поскольку Осипенко Я.В. окончил автономную некоммерческую организацию высшего профессионального образования академию "Международный университет в г. Москве", которая применительно к подп. "з" п.1 ст.24 Федерального закона N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" не относится к образовательным учреждениям МВД России, соответственно, окончание указанного учебного заведения и последующее поступление на службу в органы внутренних дел не являлось основанием для предоставления Осипенко Я.В. отсрочки от призыва на военную службу.

Таким образом, доводы административного истца о безусловном предоставлении ему отсрочки от призыва, в связи с поступлением 24.11.2014 на службу в органы внутренних дел не могут быть признаны состоятельными, как противоречащие смыслу вышеуказанной нормы закона.

Доводы истца о том, что ответчиком не была исполнена обязанность о призыве его на военную службу, не могут быть приняты судебной коллегией во внимание.

Согласно п. 19 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ N 663 от 11.11.2006, призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

Так, согласно п. 3 ст. 26 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата.

Граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование и профессиональный психологический отбор, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы (п. 1 ст. 31 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе").

Согласно п. 34 Инструкции по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, не пребывающих в запасе, утвержденной Приказом Министра обороны N 400 от 02.10.2007, оповещение граждан о явке в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, осуществляется повестками согласно приложению N 30 к настоящей Инструкции в соответствии с именными списками и на протяжении всего периода подготовки и проведения мероприятий, связанных с призывом граждан на военную службу, также допускается вручение повесток должностными лицами органов местного самоуправления.

После истечения срока отсрочки от призыва, начиная с осени 2014 года, Осипенко Я.В. неоднократно оповещался повестками о необходимости явки в военный комиссариат на призывные мероприятия.

Не отрицая факт надлежащего оповещения о явке в военкомат на 16.10.2014, 07.05.2015, 15.06.2017 и 31.05.2017, административным истцом указано, что их целью было уточнение данных призывника, которые он исполнил надлежащим образом, представив документы, подтверждающие прохождение службы в органах внутренних дел.

Вместе с тем, данный довод опровергается материалами дела. Из корешков повесток следует, что на Осипенко Я.В. возлагалась обязанность явиться в указанные в повестках военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование. Однако, как указано представителем ответчика, Осипенко Я.В. в военкомат не являлся.

Вопреки доводам апелляционной жалобы материалы дела содержат доказательства принятия административным ответчиком надлежащих мер к организации явки Осипенко Я.В. в органы военного комиссариата.

В соответствии с пунктом 15 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663, решение призывной комиссии в отношении каждого призывника в тот же день заносится в протокол заседания призывной комиссии, подписываемый председателем призывной комиссии и ее членами, а также в удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу, и учетную карту призывника.

В силу положения пункта 34 указанного Положения заключение принимается большинством голосов присутствующих на заседании членов призывной комиссии, о чем в тот же день производится запись в протоколе заседания призывной комиссии и учетно-алфавитной книге призывников. Протокол подписывается председателем призывной комиссии и ее членами.

Ссылка в жалобе на имеющиеся разночтения в дополнении к V разделу учетной карты призывника в части указания даты подписания членами призывной комиссии протокола заседания, судебная коллегия отклоняет, поскольку согласно письменным объяснениям секретаря призывной комиссии Поскребышевой С.А. указанные разночтения являются следствием допущенной технической ошибки.

Не могут повлечь отмену решения суда и доводы о нарушении порядка принятия оспариваемого заключения.