Дата принятия: 11 июля 2018г.
Номер документа: 33-957/2018
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 11 июля 2018 года Дело N 33-957/2018
Судебная коллегия по гражданским делам
Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего Кучукова О.М.
судей Хамирзова М.Х. и Бейтуганова А.З.
при секретаре Абазове Э.А.
с участием Шогеновой С.Ш. и представителя ЗАО "ЮгЗерно" Тихомировой Л.И., конкурсного управляющего Меликсетовой Ф.М.
по докладу судьи Кучукова О.М.
рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Шогеновой Светланы Шихмалировны к ЗАО "ЮгЗерно" о взыскании долга и неустойки, возмещении судебных расходов
по апелляционной жалобе ЗАО "ЮгЗерно"
на решение Урванского районного суда КБР от 15 марта 2018 года.
Судебная коллегия
Установила:
08 февраля 2018 года Шогенова Светлана Шихмалирована обратилась в Урванский районный суд КБР с иском к ЗАО "ЮгЗерно" о взыскании 9 657775 руб. 63 коп., из которых 5721352 руб. - сумма основного денежного долга, 3936 423 руб. 63 коп.- пеня за просрочку исполнения обязательства по возврату долга, о взыскании 56488 руб. 88 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. В обоснование заявленного иска Шогенова С.Ш. указала следующее.
12 августа 2008 года, 12 июня 2009 года и 12 марта 2010 года между Темроковым Аниуаром Кулчуковичем и ЗАО "ЮгЗерно" были заключены договора займа N 1, N 3 и N 5, в соответствии с которыми Темроков А.К. предоставил ЗАО "ЮгЗерно" денежный заём: 12 августа 2008 года по договору N 1 в размере 2767692 руб. с условием возврата долга до 15 июля 2009 года; 12 июня 2009 года по договору N 3 в размере 1836 330 руб. с условием возврата долга в срок не позднее 12 апреля 2010 года; 12 марта 2010 года по договору N 5 в размере 775610 руб. с условием возврата долга в срок до 31 января 2011 года. Из полученных по договору займа от 12 августа 2008 года денежных средств ЗАО "ЮгЗерно" возвратило Темрокову А.К. 179092 руб. долга, а остальные полученные от Темрокова А.К. в долг денежные средства не возвращены.
01 декабря 2008 года, 01 октября 2009 года, 05 августа 2010 года и 04 января 2011 года между Шогеновой Светланой Шихмалировной и ЗАО "ЮгЗерно" были заключены договора займа N 2, N 4, N 6 и N 7, в соответствии с которыми Шогенова С.Ш. предоставила ЗАО "ЮгЗерно" денежный заём: 01 декабря 2008 года по договору N 2 в размере 1889 920 руб. с условием возврата долга в срок до 01 ноября 2009 года; 01 октября 2009 года по договору N 4 в размере 131 600 руб. с условием возврата долга в срок до 01 сентября 2010 года; 05 августа 2010 года по договору N 6 в размере 517 100 руб. с условием возврата долга в срок до 01 июля 2011 года; 04 января 2011 года по договору займа N 7 в размере 400000 руб. с условием возврата долга в срок до 04 ноября 2012 года. По договору займа от 04 января 2011 года ЗАО "ЮгЗерно" возвратило Шогеновой С.Ш. 391800 руб. долга, а остальные полученные от Шогеновой С.Ш. в долг денежные средства не возвращены.
Пунктом 3.2 договоров займа предусмотрена ответственность ЗАО "ЮгЗерно" за нарушение сроков возврата долга в виде пени в размере 0,03 % от невыплаченной суммы долга за каждый день просрочки.
23 декабря 2010 года между Темроковым А.К. и Шогеновой С.Ш. был заключён договор уступки права требования, в соответствии с которым Темроков А.К. уступил Шогеновой С.Ш. право требования по заключённым с ЗАО "ЮгЗерно" договорам займа. Шогенова С.Ш. заявила требование о возврате долга, однако требования Шогеновой С.Ш. о возврате долга и уплате пени ЗАО "ЮгЗерно" в добровольном порядке не исполнены, в связи с чем Шогенова С.Ш. вынуждена обратиться с иском в суд и нести расходы по уплате государственной пошлины.
Шогенова С.Ш. и представитель ЗАО "ЮгЗерно" в судебное разбирательство не явились и дело судом первой инстанции рассмотрено в их отсутствие.
Представитель Шогеновой С.Ш. Фиронова Н.Г. иск поддержала.
Решением Урванского районного суда КБР от 15 марта 2018 года заявленный иск удовлетворён.
Считая решение суда незаконным и необоснованным, не соответствующим представленным в дело доказательствам, вынесенным с существенным нарушением норм материального и процессуального права, ЗАО "ЮгЗерно", от имени которого на основании выданной 26 февраля 2018 года Генеральным директором ЗАО "ЮгЗерно" Чотчаевым А.Б. доверенности действует Тихомирова А.И. (том 1, л.д. 167), подало на решение суда апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В обоснование жалобы указано на то, что суд незаконно рассмотрел дело в отсутствие представителя ЗАО "ЮгЗерно", не извещённого о месте и времени судебного разбирательства, что изложенные в решении суда выводы об обоснованности заявленного иска не соответствуют обстоятельствам дела и представленным в дело доказательствам, что судом признаны установленными не доказанные в установленном законом порядке обстоятельства, имеющие значение для дела. Указано, что при разрешении дела суд свои выводы основал исключительно на доводах истца и его представителя. При отсутствии в деле доказательств, с достоверностью подтверждающих факт заключения и исполнения сторонами договора займа, факт передачи денежных средств и их размер допустимыми и достоверными доказательствами, суд признал договора займа заключёнными, долговые обязательства возникшими и принял необоснованное решение об удовлетворении иска. Указано, что судом не обращено внимание на то, что и Темроков А.К., и Шогенова С.Ш., являются учредителями и акционерами ЗАО "ЮгЗерно", в силу чего имеет место совпадение должника и кредитора в одном лице, что Темроков А.К., являясь Генеральным директором ЗАО "ЮгЗерно", выступал в договорах займа N 2, 3 и 5 одновременно как заёмщик и как кредитор, что представленные акты сверки не могли быть приняты судом, поскольку в них участвовали Шогенова С.Ш. и её родной сын Шогенов Т.А. О необоснованности иска свидетельствует и то, что Шогенова С.Ш., обращаясь с иском в суд, вопреки требованиям закона, не представила доказательства, подтверждающие наличие у ней и у Темрокова А.К. материальной возможности (доходов), позволяющих выступать кредитором ЗАО "ЮгЗерно", не представила доказательств, с достоверностью подтверждающих факт поступления денежных средств в распоряжение ЗАО "ЮгЗерно". Судом не дана оценка тому обстоятельству, что о наличии долговых обязательств между Темроковым А.К., Шогеновой С.Ш. и ЗАО "ЮгЗерно" не было заявлено в деле о банкротстве, что ни Темроков А.К., ни Шогенова С.Ш. не ставили вопроса о включении их в реестр кредиторов ЗАО "ЮгЗерно", не были включены в этот реестр. Со ссылками на правовые позиции, высказанные Пленумом Верховного Суда Российской Федерации, на сложившуюся судебную и арбитражную практику, указано, что факт заключения договора и его исполнения, наличие долговых обязательств в случаях, когда должником выступает юридическое лицо, а кредитором - физическое лицо, не может быть подтверждён только договором займа и квитанциями к приходным кассовым ордерам, а подлежит доказыванию и иными средствами доказывания - сведениями налоговых органов и банков о поступлении денежных средств на счета юридического лица, сведениями из журнала регистрации приходных и расходных кассовых документов (форма N КО-3), записями в кассовых книгах (форма N КО-4), доказательствами, подтверждающими наличие у кредитора денежных средств, позволяющих ему осуществлять кредитование юридического лица и т.п. В жалобе указано и на то, что представленные в дело квитанции не могут быть признаны допустимыми доказательствами, поскольку в них отсутствует подпись кассира, принявшего денежные средства. Утверждая о мнимости представленных договоров займа, об отсутствии фактических долговых обязательств между ЗАО "ЮгЗерно", Темроковым А.К. и Шогеновой С.Ш., о неисследованности судом имеющих значение для дела обстоятельств, ЗАО "ЮгЗерно" просит решение суда отменить и дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
К апелляционной жалобе представителем ЗАО "ЮгЗерно" приложены документы, часть которых является новыми доказательствами.
В письменных возражениях на апелляционную жалобу Шогенова С.Ш. и конкурсный управляющий ЗАО "ЮгЗерно" Меликсетова Ф.М., утверждая о законности и обоснованности принятого судом решения, о несостоятельности содержащихся в апелляционной жалобе доводов, просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу оставить без удовлетворения. В возражениях, наряду с высказанными позициями о несогласии с доводами апелляционной жалобы, содержится указание на то, что ни сам Чотчаев А.Б., ни представитель ЗАО "ЮгЗерно" Тихомирова А.И., не наделены правом действовать от имени ЗАО "ЮгЗерно", поскольку приказом конкурсного управляющего N 1-П от 24 октября 2017 года прекращены полномочия органов управления ЗАО "ЮгЗерно", а приказом N 1-к от 25 октября 2017 года Чотчаев А.Б. отстранён от должности генерального директора общества в соответствии с пунктом 2 статьи 126 и пунктами 1 и 2 статьи 129 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Федеральный закон N 127-ФЗ). Поскольку с изданием этих приказов полномочия Чотчаева А.Б. прекращены, трудовой договор с ним расторгнут, он не наделён правом совершать в от имени ЗАО "ЮгЗерно" никаких действий, в том числе и выдавать от имени ЗАО доверенности представителям. Ссылаясь на то, что Шогеновой С.Ш. как истцом в рамках арбитражного дела было заявлено требование о включении её в реестр кредиторов и доказано существование между ней и ЗАО "ЮгЗерно" кредитных отношений, вследствие чего арбитражный управляющий признал её требования о включении Шогеновой С.Ш. в реестр кредиторов, однако ввиду прекращения процедуры банкротства сумма иска не была включена в дебиторскую задолженность ЗАО "ЮгЗерно". В возражениях на жалобу Шогеновой С.Ш. указано и на то, что ввиду истечения сроков хранения документов и имевшим место 28 августа 2014 года погромом в конторе ЗАО "ЮгЗерно", уничтожением документов, договора и иные документы, подтверждающие как факт заключения договоров займа, так и факт его исполнения, расходование ЗАО "ЮгЗерно" полученных от Темрокова А.К. и Шогеновой С.Ш. денежных средств, по имеющимся в ЗАО документам, невозможно. Утверждая о необоснованности доводов апелляционной жалобы, об отсутствии у апеллянта права на обжалование судебного решения, Шогенова С.Ш. просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.
К возражениям на апелляционную жалобу Шогеновой С.Ш. приложены новые доказательства в виде выписки из ЕГРЮЛ от 04 мая 2018 года, определений Арбитражного суда КБР от 10 августа 2015 года, от 16 марта 2017 года, от 24 октября 2017 года и от 15 февраля 2018 года, адресованных Чотчаеву А.Б. уведомлений и извещений о их вручении, копий приказов 1-П от 24 октября 2017 года и N 1-к от 25 октября 2017 года, копий выписок из АО "Россельхозбанк" на 67 листах, копии заявления N 87 на имя Чотчаева А.Б., копии претензии, копий отзывов на заявления о включении в реестр кредиторов, копий адресованных прокурору, И.О. начальника УЭБ ИПК МВД по КБР, копии постановления о возбуждении уголовного дела. Причины, по которым указанные доказательства не были представлены в суд первой инстанции, и ходатайство о их принятии судом апелляционной инстанции и приобщении к делу в апелляционной жалобе отсутствуют. Соответствие представленных копий документов их подлинникам не удостоверено.
В дополнениях к апелляционной жалобе, поступивших в Верховный Суд КБР 04 июля 2018 года, ЗАО "ЮгЗерно" указало, что Урванским районным судом КБР исковое заявление Шогеновой С.Ш. принято к производству незаконно, поскольку заявление подано в суд общей юрисдикции до вступления в законную силу определения Арбитражного суда КБР от 08 февраля 2018 года о прекращении производства по делу, то есть тогда, когда дело о банкротстве и требования Шогеновой С.Ш. о включении долга ЗАО "ЮгЗерно" перед Шогеновой С.Ш. в дебиторскую задолженность находились в производстве арбитражного суда. Со ссылками на судебную практику и определения Верховного Суда Российской Федерации указано, что постольку, поскольку и Шогенова С.Ш. и Темроков А.К. являлись участниками (акционерами) ЗАО "ЮгЗерно", поскольку они наделены правом голоса при избрании способа выхода ЗАО из кризисной ситуации, и избрали способ выхода из кризиса как привлечение личных заёмных средств, но это не привело к желаемому результату, они несут риск неблагоприятных последствий принятых ими решений, утрачивают право требовать возврата вложенных средств. В дополнениях указано и на то, что решением суда нарушены законные права и интересы Чотчаева А.Б., который, являясь акционером ЗАО "ЮгЗерно" не был привлечён к участию в деле. Со ссылками на то, что срок исковой давности по заявленным Шогеновой С.Ш. требованиям следует исчислять не с момента вступления определения Арбитражного суда КБР от 10 августа 2015 года (15 декабря 2015 года), а с даты заключения соглашения об отступном, то есть с 21 апреля 2011 года. К дополнительной жалобе приложены копии определений Арбитражного суда КБР от 19 февраля 2018 года и от 10 августа 2015 года, копия кассационной жалобы Шогеновой С.Ш. 2 копии заявлений о включении требований кредиторов, копии актов сверки от 23 декабря 2010 года, от 25 декабря 2013 года и от 25 ноября 2015 года, соответствие которых подлинникам не удостоверено.
В представленных Арбитражным управляющим Меликсетовой Ф.М. возражениях на апелляционную жалобу Меликсетова Ф.М., утверждая о подписании апелляционной жалобы и предъявлении её в суд лицом, не наделённым правом апелляционного обжалования, просит апелляционную жалобу, поданную и подписанную от имени ЗАО "ЮгЗерно" Тихомировой А.И. возвратить её подателю без рассмотрения по существу.
Рассмотрев заявление Шогеновой С.Ш. и Меликсетовой Ф.М. об отсутствии у Чотчаева А.Б. полномочий действовать от имени ЗАО "ЮгЗерно", об отсутствии у него права на выдачу от имени ЗАО "ЮгЗерно" доверенности на имя Тихомировой А.И. и об отсутствии у Тихомировой А.И. права на подачу от имени ЗАО "ЮгЗерно" апелляционной жалобы, судебная коллегия находит заявление обоснованным по следующим основаниям.
Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда КБР от 10 августа 1015 года, вынесенным по делу N А20-4671\2013 признан недействительным заключённый между Шогеновой С.Ш. и ЗАО "ЮгЗерно" договор об отступном от 21 апреля 2011 года. Постановлено о восстановлении требований Шогеновой С.Ш. в размере 5600293 руб. по договорам займа N 1 от 12 августа 2008 года, N 2 от 01 декабря 2008 года, N 3 от 12 июня 2009 года, N 4 от 01 октября 2009 года, N 5 от 12 марта 2010 года и N 6 от 05 августа 2010 года (том 1, л.д. 73-80). Вступившим в законную силу решением Урванского районного суда КБР от 28 октября 2016 года имущество, переданное по признанному недействительным договору об отступном от 21 апреля 2011 года истребовано в пользу ЗАО "ЮгЗерно" (том 1, л.д. 81-90).
Определением Арбитражного суда КБР от 16 марта 2017 года по делу N А20-3943\2016 по заявлению Шогеновой С.Ш. в отношении ЗАО "ЮгЗерно" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Меликсетова Ф.М. Решением Арбитражного суда КБР от 24 октября 2017 года ЗАО "ЮгЗерно" признано несостоятельным (банкротом), в отношении ЗАО было открыто конкурсное производство сроком на 3 месяца (до 17 января 2018 года). Конкурсным управляющим утверждена Меликсетова Ф.М.
В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты принятия арбитражным судом решения о признании ЗАО "ЮгЗерно" несостоятельным (банкротом), то есть с 24 октября 2017 года, полномочия Генерального директора ЗАО "ЮгЗерно" Чотчаева А.Б. прекращены. В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 129 Федерального закона N 127-ФЗ с даты утверждения конкурсного управляющего и до прекращения процедуры банкротства полномочия руководителя ЗАО "ЮгЗерно" осуществляла Меликсетова Ф.М.
В соответствии с пунктом 1 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор с руководителем прекращается в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве). Прекращение трудового договора с руководителем организации с момента открытия конкурсного производства и назначения конкурсного управляющего носит обязательный характер.
Приказом конкурсного управляющего N 1-П от 24 октября 2017 года прекращены полномочия органов управления ЗАО "ЮгЗерно", а приказом N 1-к от 25 октября 2017 года Чотчаев А.Б. отстранён от должности генерального директора общества в соответствии с пунктом 2 статьи 126 и пунктов 1 и 2 статьи 129 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". С этого момента полномочия Чотчаева А.Б. как руководителя ЗАО "ЮгЗерно" прекращены, он лишён права осуществлять какую бы то ни было деятельность от имени ЗАО "ЮгЗерно" вплоть до заключения с ним нового контракта (до принятия его на работу). Доказательств, свидетельствующих о приёме Чотчаева А.Б. на работу на должность Генерального директора ЗАО "ЮгЗерно", заключения с ним как с руководителем контракта, материалы дела не содержат. Напротив, представленной в дело выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (том 1, л.д. 121-131) доказано, что лицом, наделённым правом без доверенности действовать от имени ЗАО "ЮгЗерно" является Меликсетова Ф.М.. Решением 1421А Инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по г. Нальчику КБР от 13 апреля 2018 года Чотчаеву А.Б. отказано во внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц с указанием на него как на лицо, наделённое правом действовать от имени ЗАО "ЮгЗерно" без доверенности.
Таким образом, судебная коллегия находит установленным, что полномочия Чотчаева А.Б. как Генерального директора ЗАО "ЮгЗерно" были прекращены с утверждением Меликсетовой Ф.М. конкурсным управляющим ЗАО "ЮгЗерно", то есть с 24 октября 2017 года, что в силу закона и приказа N 1-к от 25 октября 2017 года трудовой договор с ним как с руководителем ЗАО "ЮгЗерно" расторгнут, его полномочия руководителя прекращены, он утратил право совершать от имени ЗАО "ЮгЗерно" юридически значимые действия, в том числе и право на выдачу доверенностей.
В силу того, что доверенность от имени ЗАО "ЮгЗерно" на имя Тихомировой Анжелы Ивановны выдана лицом, не имеющим полномочий на её выдачу, доверенность является ничтожной. Следовательно, представленная Тихомировой А.И. при подаче апелляционной жалобы доверенность, не наделяет Тихомирову А.И. правом обжаловать от имени ЗАО "ЮгЗерно" вынесенное Урванским районным судом КБР 15 марта 2018 года решение.
Поскольку апелляционная жалоба на решение Урванского районного суда КБР от 15 марта 2018 года от имени ЗАО "ЮгЗерно" подписана и подана лицом, не имеющим полномочий на её подписание и подачу, в соответствии с частью 4 статьи 1, абзаца 4 статьи 222 и пункта 4 статьи 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, с разъяснениями, содержащимися в части 2 пункта 40 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 июня 2012 года N 13 "О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции", поданная Тихомировой А.И. от имени ЗАО "ЮгЗерно" на решение Урванского районного суда КБР от 15 марта 2018 года апелляционная жалоба подлежит оставлению без рассмотрения по существу.
На основании изложенного, руководствуясь с частью 4 статьи 1, абзацем 4 статьи 222 и пунктом 4 статьи 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия
Определила:
Апелляционную жалобу ЗАО ЮгЗерно" на решение Урванского районного суда КБР от 15 марта 2018 года оставить без рассмотрения по существу.
Председательствующий: О.М. Кучуков.
Судьи: 1. М.Х. Хамирзов.
2. А.З. Бейтуганов.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
