Определение Судебной коллегии по гражданским делам Иркутского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ ИРКУТСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 16 августа 2021 года Дело N 33-6019/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Иркутского областного суда в составе:

судьи-председательствующего Герман М.А.,

судей Жилкиной Е.М., Коваленко В.В.,

при секретаре Тарасенко Н.А.,

с участием прокурора Вокиной А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело N 2-453/2021 по исковому заявлению Исаковой Елены Алексеевны к ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области" о восстановлении на работе, отмене приказа, взыскании среднего заработка за период вынужденного прогула, компенсации морального вреда

по апелляционному представлению прокурора Ленинского района г. Иркутска,

по апелляционной жалобе истца Исаковой Е.А.

на решение Ленинского районного суда г.Иркутска от 21 апреля 2021 года,

установила:

Исакова Е.А. обратилась в суд с иском к ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области", указав в обоснование исковых требований, что она работала в ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области" в должности начальника отдела текущего и капитального ремонта с 24 апреля 2019 г. по 15 сентября 2019 г. 15 сентября 2019 г. ее вынудили перевестись в ведущие инженеры, а потом уволили.

Увольнение считает незаконным. На основании неправомерных действий вынесены приказы: о применении дисциплинарного взыскания в виде выговора N 8 от 15 июля 2020 г.; о применении дисциплинарного взыскания в виде выговора от 24 июля 2020 г. N 10; о применении дисциплинарного взыскания в виде выговора от 5 августа 2020 г. N 12; о применении дисциплинарного взыскания в виде выговора 27 августа 2020 г. N 13; об увольнении N 14 от 10 сентября 2020 г., а также приказ N 17-ув. от 10 сентября 2020 г. о прекращении действия трудового договора с Исаковой Е.А. за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

В связи с чем истец просила суд отменить приказ N 71-ув от 10 сентября 2020 г., восстановить ее на работе в ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области", взыскать средний заработок за время вынужденного прогула, компенсацию морального вреда.

Решением Ленинского районного суда г.Иркутска от 21 апреля 2021 г. в удовлетворении исковых требований отказано.

В апелляционном представлении прокурор Ленинского района г. Иркутска Зубовский С.А. просит решение суда отменить, принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов представления настаивает на том, что отсутствует предусмотренное законом условие для увольнения работника по данному основанию - признак неоднократности неисполнения Исаковой Е.А. без уважительных причин трудовых обязанностей.

Кроме того, на протяжении короткого периода времени работодателем к Исаковой, при отсутствии факта умышленного совершения действий, направленных на невыполнение либо некачественное выполнение служебных обязанностей, применялись исключительно меры строгого дисциплинарного воздействия, при том, что ранее до июня 2020 г. она к ответственности не привлекалась.

В апелляционной жалобе истец Исакова Е.А. также просит решение суда отменить, принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований. В обоснование доводов жалобы указывает на то, что судом не приняты во внимание ходатайства истца о привлечении независимых экспертов в спорных строительных процессах; о том, что на иждивении истца находится несовершеннолетний ребенок.

Кроме того, судом не принята во внимание тяжесть неисполнения трудовых обязанностей и то, что она работала младшим инженерным составом, которому возможно допускать ошибки.

В письменных возражениях по доводам апелляционного представителя представитель ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области" Чен-Юн-Тай А.Б. просит решение суда оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Коваленко В.В., объяснения истца Исаковой Е.А., представителей ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области" Сафина Д.А., Ларионенко В.В., Неизжалой Е.А., прокурора Вокиной А.А., проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы, представленных возражений, судебная коллегия оснований для отмены решения суда не находит.

В соответствии со ст. ст. 192, 193 Трудового кодекса РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: замечание; выговор; увольнение по соответствующим основаниям. До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.

За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

Как разъяснено в п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующее поведение работника, его отношение к труду.

Дисциплинарным проступком является виновное, противоправное неисполнение или ненадлежащее исполнение работником возложенных на него трудовых обязанностей, в том числе нарушение должностных инструкций, положений, приказов работодателя.

Право выбора конкретной меры дисциплинарного взыскания из числа предусмотренных законодательством принадлежит работодателю, который должен учитывать степень тяжести проступка, обстоятельства, при которых он совершен, предшествующее поведение работника.

В силу п.5 ч.1 ст.81 Трудового кодекса РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

В п.33 постановления Пленума Верховного Суда РФ в от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" указано, что при разрешении споров лиц, уволенных по п.5 ч.1 ст.81 Трудового кодекса РФ за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, следует учитывать, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по данному основанию при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено.

Применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнение по п.5 ч.1 ст.81 Трудового кодекса РФ, допустимо также если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось, несмотря на наложение дисциплинарного взыскания.

Согласно п.34 указанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ, по делам о восстановлении на работе лиц, уволенных по п.5 ч.1 ст.81 ТК РФ, на ответчике лежит обязанность представить доказательства, свидетельствующие о том, что: совершенное работником нарушение, явившееся поводом к увольнению, в действительности имело место и могло являться основанием для расторжения трудового договора; работодателем были соблюдены предусмотренные ст.193 ТК РФ сроки для применения дисциплинарного взыскания.

Как разъяснено в п.35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по п.5 ч.1 ст.81 ТК РФ, или об оспаривании дисциплинарного взыскания следует учитывать, что неисполнением работником без уважительных причин является неисполнение трудовых обязанностей или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т.п.).

Как установлено судом и следует из письменных материалов дела, 24 апреля 2019 г. между ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области" и Исаковой Е.А. заключен трудовой договор N 31, согласно которому работник принят на работу в должности начальника отдела текущего и капитального ремонта.

Дополнительным соглашением от 2 сентября 2019 г. к указанному трудовому договору Исакова Е.А. переведена на должность ведущего инженера отдела текущего и капитального ремонта.

Согласно разделу II "Обязанности" должностной инструкции ведущего инженера отдела текущего и капитального ремонтов ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области", Исакова Е.А. обязана, в том числе проводить дефектацию, определять объемы необходимых работ (п.2.1.), готовить материалы для заключения договоров с предприятиями, а также со специализированными подрядными предприятиями на капитальный и текущий ремонт (п. 2.2), подготавливать и оформлять документацию на заключение договоров подряда на проведение капитального и текущего ремонтов (п.2.3.), составлять сметную документацию (п.2.4.).

Исакова Е.А. ознакомлена с должностной инструкцией 23 октября 2019 г., о чем свидетельствует ее подпись.

Согласно пунктам 2.2.1., 2.2.4., 2.2.8. и 2.2.9. Правил внутреннего трудового распорядка ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области" Исакова Е.А. обязана:

- добросовестно выполнять, свои трудовые обязанности, своевременно и точно выполнять всю порученную работу, не допускать нарушений срока выполнения заданий, выполнять установленные нормы труда, использовать все рабочее время по назначению, воздерживаться от действий, отвлекающих от выполнения прямых трудовых обязанностей, соблюдать трудовую дисциплину и правила внутреннего трудового распорядка;

- эффективно использовать персональные компьютеры, оргтехнику и другое оборудование, экономно и рационально расходовать материалы и энергию, инвентарь и другие материальные ресурсы, бережно относиться к имуществу работодателя, не использовать имущество работодателя, в том числе, рабочий компьютер, оргтехнику и т.д., в личных целях;

- соблюдать запрет работодателя на использование в личных целях оборудования, инструментов, приспособлений, техники, документации и иных средств, в том числе сети Интернет, предоставленных работодателем работнику для исполнения трудовых обязанностей;

- соблюдать запрет работодателя на использование рабочего времени для решения вопросов личного характера, в том числе для личных телефонных разговоров, компьютерных игр, чтения книг, газет, иной литературы, не связанной с трудовой деятельностью работника.

5 июня 2020 г. начальником отдела текущего и капитального ремонтов Ш.. на имя директора Фонда П.. представлена докладная записка N ФИ-421-сз о том, что ведущим инженером Исаковой Е.А. допущены ошибки в локальном ресурсном сметном расчете к государственному контракту от 9 июня 2020 г. N Ф.2020.1797 на выполнение работ по текущему ремонту объекта, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Российская, д. 20, изготовленном по результатам проведенного аукциона с применением понижающего коэффициента и размещенном в Единой информационной системе для подписания победителем аукциона, а именно, применены ненадлежащие материалы в кровельных работах, не предусмотрена арматура в работах по устройству бетонного фундамента общего назначения, не включены работы по шпаклевке и грунтовке глубокого проникновения стен, не включены работы по вывозу мусора.

Государственный контракт N Ф.2020.1797 от 9 июня 2020 г. с ООО "Геодар" был заключен на основании сметного расчета, составленного Исаковой Е.А., в результате подрядчик, в целях соблюдения сроков, предусмотренных контрактом, был вынужден выполнять работы с применением своих материалов, не предусмотренных сметным расчетом, о чем сообщил в письме Фонду от 19 июня 2020 г.

Работодателем было подготовлено уведомление о необходимости Исаковой Е.А. дать письменное объяснение от 19 июня 2020 г. N 04-1001.

Далее 17 июня 2020 г. начальником отдела текущего и капитального ремонтов на имя директора Фонда была представлена докладная записка N ФИ-447-сз о том, что ведущим инженером ОТКР Исаковой Е.А. допущены ошибки в локальном ресурсном сметном расчете к государственному контракту от 8 июня 2020 г. N Ф.2020.1812 на выполнение работ по текущему ремонту объекта, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Байкальская, д. 255, изготовленном по результатам проведенного аукциона с применением понижающего коэффициента и размещенном в Единой информационной системе для подписания победителем аукциона, а именно, не включены работы по вывозу мусора, разборке плитки, подготовке основания под плитку, по устройству плитки, устройству стяжки под кровлю, работы по устройству второго слоя мягкой кровли, кроме того, не применены требуемые расценки по п. 1 ГЭСНр68-21-1 "разборка тротуаров и лестниц из плитки и облицовка лестниц плиткой", завышены объемы работ и материалов по п.п. 5, 7, 32, 41, 44, 45, 46 и 47 ведомости объемов работ.

Не включение указанных работ в смету повлекло невозможность выполнения работ по контракту, вследствие чего подрядчик был вынужден приостановить выполнение работ и уведомить об этом Фонд (вх. 953 от 18 июня 2020 г.).

7 июля 2020 г. ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области" заключило с подрядчиком контракт на выполнение дополнительных работ на сумму 109419,76 руб. в соответствии с п. 4 ст. 1 Федерального закона от 5 апреля 2013г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Заключение контракта на выполнение дополнительных работ повлекло незапланированное расходование денежных средств из областного бюджета, а также нарушение сметного прогноза на 2020 год.

На основании докладной записки начальника отдела текущего и капитального ремонтов работодателем было подготовлено уведомление о необходимости Исаковой Е.А. дать письменное объяснение от 19 июня 2020 г. N 04-998.

18 июня 2020 г. начальником отдела текущего и капитального ремонтов на имя директора Фонда была представлена докладная записка N ФИ-450-сз о том, что ведущим инженером Исаковой Е.А. допущены ошибки при составлении дефектной ведомости и сметной документации на текущий ремонт административного здания по адресу: г. Иркутск, ул. Сухэ-Батора, д. 15, а именно, не верно указаны объемы работ, не предусмотрены отдельные необходимые виды работ, применены ненадлежащие материалы, что привело к повторному составлению сметного расчета и увеличению сметной стоимости работ по контракту на сумму 211 153 руб.

На основании докладной записки начальника отдела текущего и капитального ремонтов работодателем было подготовлено уведомление о необходимости дать письменное объяснение от 22 июня 2020 г. N 04-1004.

В период с 1 июня 2020 г. по 19 июня 2020 г. Исакова Е.А. находилась в очередном отпуске, что подтверждается приказом о предоставлении отпуска работнику от 19 мая 2020 г. N 43.

Уведомления о необходимости дать письменные объяснения были вручены ей 22 июня 2020 г., когда она приступила к работе.

После получения уведомлений Исакова Е.А. 22 июня 2020 г. и 23 июня 2020 г. представила письменные объяснения, согласно которым свою вину в произошедших нарушениях не признала, указав, что сметы составлены правильно, объективных причин, по которым допущены данные нарушения, не указала.

Приказом от 15 июля 2020 г. N 8 к ведущему инженеру отдела текущего и капитального ремонта Исаковой Е.А. применено дисциплинарное взыскание в виде выговора, к начальнику отдела текущего и капитального ремонта Шерстеникину В.В. за ненадлежащим контроль за выполнением работы по составлению сметных расчетов сотрудником отдела - в виде выговора.

Согласно указанному приказу Исакова Е.А. привлечена к дисциплинарной ответственности в связи с выявлением фактов ненадлежащего исполнения ведущим инженером отдела текущего и капитального ремонтов Исаковой Е.А. должностных обязанностей, предусмотренных п. 2.2., п. 2.3. и п.2.4 должностной инструкции, выразившихся в следующем: допущены ошибки в локальном ресурсном сметном расчете к государственному контракту от 8 июня 2020 г. N Ф.2020.1812 на выполнение работ по текущему ремонту объекта, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Байкальская, д, 255, изготовленном по результатам проведенного аукциона с применением понижающего коэффициента и размещенном в Единой информационной системе для подписания победителем аукциона, а именно, не применены требуемые расценки по п. 1 ГЭСНр68-21-1 "разборка тротуаров и лестниц из плитки и облицовка лестниц плиткой"; завышены объемы работ и материалов по п.п. 5, 7, 32, 41,44,45,46 и 47 ведомости объемов работ; не включены работы по вывозу мусора, разборке плитки, подготовке, верования под плитку, по устройству плитки, устройству стяжки под кровлю, работы по устройству второго слоя мягкой кровли, что привело к приостановлению выполнения работ по государственному контракту и заключению контракта от 7 июля 2020 г. N 39К на выполнение дополнительных работ на сумму 109 419,76 руб.; допущены ошибки в локальном ресурсном сметном расчете к государственному контракту от 9 июня 2020 г. N Ф.2020,1797 на выполнение работ по дающему ремонту объекта, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Российская, 20, изготовленном по результатам проведенного аукциона с применением понижающего коэффициента и размещенном в Единой информационной системе для подписания победителем аукциона, а именно, применены ненадлежащие материалы в кровельных работах, не предусмотрена арматура в работах по устройству бетонного фундамента общего назначения, не включены работы по шпаклевке и грунтовке глубокого проникновения стен, не включены работы по вывозу мусора; допущены ошибки при составлении дефектной ведомости и сметной документации на текущий ремонт административного здания по адресу: г. Иркутск, ул. Сухэ-Батора, д. 15, а именно, не верно указаны объемы работ, не предусмотрены отдельные необходимые виды работ, применены ненадлежащие материалы, что привело к повторному составлению сметного расчета и увеличению сметной стоимости работ по контракту на сумму 211 153 руб.

Указанный приказ вынесен на основании докладных записок начальника отдела Ш.. от 17 июня 2020 г., 18 июня 2020 г., объяснительной Ш.. от 13 июля 2020 г., объяснительной Исаковой Е.А. от 23 июня 2020 г.

6 июля 2020 г. ведущий системный администратор П.. при проверке работоспособности локальной сети обнаружил на рабочем компьютере ведущего инженера отдела текущего и капитального ремонтов Исаковой Е.А. посторонние, не относящиеся к деятельности ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области" локальный сметный расчет, акт приемки выполненных работ (КС-2), справку о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), акт освидетельствования скрытых работ, о чем была составлена служебная записка от 6 июля 2020 г.

На основании служебной записки системного администратора приказом по учреждению от 6 июля 2020 г. N 61 была создана комиссия для проведения расследования по факту обнаружения на рабочем компьютере ведущего инженера отдела текущего и капитального ремонта Исаковой Е.А. посторонних электронных документов.

По итогам работы комиссии составлен акт обнаружения на рабочем компьютере ведущего инженера отдела текущего и капитального ремонтов Исаковой Е.А. посторонних электронных документов от 7 июля 2020 г.

6 июля 2020 г. от Исаковой Е.А. были затребованы объяснения по обнаруженному факту путем вручения соответствующего уведомления.

7 июля 2020 г. Исаковой Е.А. представлено письменное объяснение. В своем объяснении Исакова Е.А. подтвердила, что помогала в составлении документов третьим лицам.

При изучении комиссией обнаруженных электронных документов было установлено, что часть из них ранее являлись документами ОГКУ "Фонд имущества Иркутской области". Данный факт свидетельствует о том, что ведущий инженер Исакова Е.А. в рабочее время на своем рабочем компьютере выполняла работы для сторонних организаций на основе и с использованием документов Фонда.

7 июля 2020 г. заместителем директора В. на имя директора была представлена служебная записка N ФИ-471-сз об использовании Исаковой Е.А. вычислительной техники и программного обеспечения в личных целях.