Дата принятия: 28 февраля 2019г.
Номер документа: 33-5415/2018, 33-293/2019
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 28 февраля 2019 года Дело N 33-293/2019
Судебная коллегия по гражданским делам Забайкальского краевого суда в составе:
председательствующего Подшиваловой Н.С.,
судей краевого суда Казакевич Ю.А., Погореловой Е.А.,
при секретаре Лопатиной О.А.
рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Чите 28 февраля 2019 года гражданское дело по иску Лебедева Д. А. к войсковой части 10253 о признании действий незаконными, возложении обязанности заключить контракт о прохождении военной службы по контракту, взыскании судебных расходов,
по апелляционной жалобе истца Лебедева Д.А.
на решение Читинского районного суда Забайкальского края от 24 октября 2018 года, которым постановлено:
В удовлетворении иска отказать в полном объеме.
Заслушав доклад судьи Подшиваловой Н.С., судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Лебедев Д.А. обратился в суд с иском к начальнику штаба войсковой части 63559, ссылаясь на следующие обстоятельства. В марте 2017 г. командиром войсковой части 63559 истцу было выдано отношение на должность инженера (авиационного комплекса) инженерно-авиационной службы (эскадрильи) авиационной эскадрильи (Су-30 см). В связи с указанным, Военным комиссариатом Улетовского района в отношении истца были проведены мероприятия по отбору для поступления на военную службу по контракту, по результатам которых медицинской комиссией истец был признан годным к прохождению военной службы по контракту, по результатам тестирования и уровню физической подготовки признан соответствующим предъявляемым требования. Между тем командованием войсковой части 63559 пакет документов, направленный Военным комиссариатом, был возвращен со ссылкой на тот факт, что ранее истец был уволен с военной службы в связи с невыполнением условий контракта. Полагая данный отказ незаконным, истец с учетом уточнений просил суд обязать командира войсковой части 10253 рассмотреть пакет документов и назначить его на должность инженера авиационного комплекса Су-30 см в войсковую часть 63559 (л.д. 4-7, 94).
Определением Читинского районного суда Забайкальского края от 11 сентября 2018 г., внесенным в протокол судебного заседания, произведена замена ненадлежащего ответчика начальника штаба войсковой части 63559 на надлежащего - командира войсковой части 10253, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора на стороне ответчика, привлечены войсковая часть 63559, Военный комиссариат Улетовского района Забайкальского края (л.д. 103, 107).
Судом постановлено приведенное выше решение (л.д. 137-143).
В апелляционной жалобе истец Лебедев Д.А. выражает несогласие с постановленным решением суда, просит о его отмене и удовлетворении заявленных требований. В обоснование доводов ссылается на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, а также неправильное применение норм материального права. Настаивает на том, что перечень оснований для отказа гражданину в заключении контракта является закрытым и расширительному толкованию не подлежит, при этом мотивы, по которым ему отказано в заключении контракта, в указанный перечень не входят, оснований для отказа в заключении с ним контракта не имелось (л.д. 146-147).
Представитель ответчика войсковой части 10253, третьего лица Военного комиссариат Улетовского района надлежащим образом извещенные о рассмотрении дела в апелляционном порядке, в судебное заседание не явились, своих представителей в суд не направили, об отложении судебного заседания не заявляли, от представителей по доверенности поступили ходатайства о рассмотрении дела в свое отсутствие.
Руководствуясь ч. 3 ст. 167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее - ГПК РФ), судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.
Проверив законность и обоснованность решения суда, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав истца Лебедева Д.А., представителя третьего лица войсковой части 63559 Захарову М.В., судебная коллегия приходит к следующему.
В соответствии с ч. 1 ст. 330 Гражданского процессуального кодекса РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Таких оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного постановления в апелляционном порядке по доводам апелляционной жалобы не имеется.
Согласно ст. 3 Трудового кодекса Российской Федерации (далее ТК РФ) каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав. Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества независимо от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, политических убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника.
Не являются дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, а также ограничение прав работников, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите. Лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда.
Правовое регулирование поступления граждан Российской Федерации на военную службу осуществляется положениями Федерального закона N 53-ФЗ от 28.03.1998 "О воинской обязанности и военной службе" ( далее Закон).
Статьей 2 названного Закона определено, что военной службой является особый вид федеральной государственной службы, исполняемой гражданами, не имеющими гражданства (подданства) иностранного государства, в Вооруженных Силах Российской Федерации и в войсках национальной гвардии Российской Федерации, в спасательных воинских формированиях федерального орана исполнительной власти, уполномоченного на решение задач в области гражданской обороны, Службе внешней разведки Российской Федерации, органах федеральной службы безопасности, органах государственной охраны, органах военной прокуратуры, военных следственных органах Следственного комитета Российской Федерации и федеральном органе обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти Российской Федерации, воинских подразделениях федеральной противопожарной службы и создаваемых на военное время специальных формированиях.
Исходя из положений ст. 34 Закона, граждане, пребывающие в запасе, вправе заключать контракт о прохождении военной службы.
В соответствии со ст. 32 Закона контракт о прохождении военной службы заключается между гражданином (иностранным гражданином) и от имени Российской Федерации - Министерством обороны Российской Федерации, иным федеральным органом исполнительной власти или федеральным государственным органом, в которых настоящим Федеральным законом предусмотрена военная служба.
Приказом Министра обороны Российской Федерации от 30.10.2015 N 660 (ред. от 04.01.2018) "О мерах по реализации правовых актов по вопросам организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации" утвержден Порядок деятельности должностных лиц и органов военного управления по организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации.
В соответствии с п. 2 раздела 2 названного Порядка гражданин, не находящийся на военной службе, изъявивший желание поступить на военную службу по контракту на воинскую должность, для которой штатом предусмотрено воинское звание офицера, подает заявление в военный комиссариат по месту воинского учета (месту жительства) или в воинскую часть.
Гражданину, не находящемуся на военной службе, обратившемуся непосредственно в воинскую часть с заявлением о поступлении на военную службу по контракту на воинскую должность, для которой штатом предусмотрено воинское звание офицера, командиром (начальником) воинской части после рассмотрения его кандидатуры выдается отношение по рекомендуемому образцу согласно приложению N 1 к настоящему Порядку. Отношение представляется гражданином в военный комиссариат по месту воинского учета (месту жительства).
Пунктом 3 раздела 2 Порядка определено, что отбор кандидатов из числа граждан, не находящихся на военной службе, осуществляется военными комиссариатами, а из числа военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, - воинскими частями.
Военные комиссариаты проводят отбор кандидатов на основании: отношения, выданного командиром (начальником) воинской части; перечней вакантных воинских должностей, подлежащих комплектованию офицерами, представляемых в военные комиссариаты командирами (начальниками) воинских частей.
В соответствии с п. 5 раздела 2 Порядка на кандидата, прошедшего отбор на военную службу по контракту, в воинской части подготавливается представление, оформляемое по рекомендуемому образцу согласно приложению N 2 к настоящему Порядку. Представление и личное дело кандидата (далее - материалы) представляются в порядке подчиненности в Главное управление кадров Министерства обороны Российской Федерации.
Главное управление кадров рассматривает поступившие материалы, готовит и представляет статс-секретарю - заместителю Министра обороны Российской Федерации проект приказа по личному составу.
Приказы по личному составу о приеме граждан на военную службу по контракту и заключении соответствующих контрактов подписываются статс-секретарем - заместителем Министра обороны Российской Федерации.
Выписка из приказа о приеме на военную службу доводится Главным управлением кадров до кадрового органа вида (рода войск) Вооруженных Сил Российской Федерации, военного округа, Северного флота, центрального органа военного управления, из которого поступили материалы на кандидата, а также до военного комиссариата по месту воинского учета (воинской части, проводившей мероприятия по отбору) кандидата. Личное дело кандидата направляется в военный комиссариат по месту воинского учета (воинскую часть, проводившую мероприятия по отбору).
Военный комиссариат доводит приказ о приеме на военную службу до гражданина, вручает ему предписание для убытия в воинскую часть, информирует о порядке убытия и заключения контракта, направляет в воинскую часть его личное дело и уведомляет командира (начальника) воинской части о сроке его прибытия.
Пунктом 6 раздела 3 Порядка установлено, что командир (начальник) воинской части на основании выписки из приказа о приеме на военную службу заключает с гражданином первый контракт в день его прибытия в воинскую часть, а с военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, - в день получения выписки из приказа о приеме на военную службу.
В соответствии с ч. 5 ст. 34 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" основаниями для отказа кандидату, поступающему на военную службу по контракту, в заключении с ним соответствующего контракта являются:
отсутствие в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах вакантных воинских должностей согласно профилю подготовки кандидата или полученной им военно-учетной специальности;
решение аттестационной комиссии воинской части, утвержденное командиром (начальником) воинской части, о заключении контракта о прохождении военной службы с другим кандидатом по итогам конкурсного отбора;
решение комиссии военного комиссариата, совместной комиссии пункта отбора на военную службу по контракту и военного комиссариата или аттестационной комиссии воинской части о несоответствии кандидата, поступающего на военную службу по контракту, требованиям, установленным настоящим Федеральным законом.
Судом первой инстанции установлено, что <Дата> истец Лебедев Д.А. обратился в Военный комиссариат Улетовского района Забайкальского края с заявлением об оформлении на него документов для поступления в добровольном порядке на военную службу по контракту в войсковую часть 63559 на должность инженера авиационного комплекса Су-30 см (л.д.19).
Согласно выписке из протокола N от <Дата> комиссии военного комиссариата Забайкальского края по отбору кандидатов, поступающих на военную службу по контракту в ВС РФ на воинские должности, подлежащие замещению офицерами, Лебедев Д.А. требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, соответствует (л.д. 81).
Из представленной в материалы дела выписки из протокола N заседания аттестационной комиссии войсковой части 63559 от <Дата> следует, что комиссией дано заключение о направлении ходатайства о приеме Лебедева Д.А. на военную службу по контракту, заключении с ним нового контракта сроком на 5 лет и назначении на воинскую должность <данные изъяты> (л.д. 78).
Вместе с тем, <Дата> материал к назначению Лебедева Д.А. на вакантную должность, направленный в адрес войсковой части 10253, был возвращен за подписью начальника отдела кадров Т В. в адрес командира войсковой части 63559 со ссылкой на увольнение истца по невыполнению условий контракта (л.д.86). Должность, на которую истец претендовал быть принятым по контракту по состоянию на <Дата> в войсковой части 63559 являлась вакантной, что подтверждается справкой от <Дата>.
Разрешая заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что кандидатура истца для поступления на военную службу была рассмотрена ответчиком в соответствии с требованиями Федерального закона от 28 марта 1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" и Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237, каких-либо нарушений требований законодательства ответчиком не допущено.
При этом суд исходил из того, что истцу отказано в заключении контракта по причине несоответствия кандидата предъявляемым требованиям.
Отбор кандидатов для поступления на военную службу по контракту из числа граждан, не находящихся на военной службе, осуществляется военными комиссариатами в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 16.09.1999 г. N 1237 "Вопросы прохождения военной службы".
Контракт заключается между гражданином (иностранным гражданином) и от имени Российской Федерации - Министерством обороны Российской Федерации, иным федеральным органом исполнительной власти или федеральным государственным органом, в котором предусмотрена военная служба, письменно по типовой форме согласно приложению N 1. Контракт может быть первым или новым ( ч.1 ст. 4 Положения).
Заключение контракта, прекращение его действия, а также иные отношения, связанные с ним регулируются Федеральным законом, а также законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими порядок прохождения военной службы и статус военнослужащего ( ч. 2 ст. 4 Положения).
Порядок отбора кандидатов из числа граждан (иностранных граждан) на военную службу по контракту определен положениями статьи 5 Положения.
В соответствии с ч. 4 ст. 5 Положения военные комиссариаты (пункты отбора, воинские части) регистрируют и принимают к рассмотрению заявления граждан (иностранных граждан), изъявивших желание поступить на военную службу по контракту.
Определение соответствия кандидатов, отбор которых осуществляется военными комиссариатами (воинскими частями, пунктами отбора совместно с военными комиссариатами), требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, возлагается на комиссии военных комиссариатов по отбору кандидатов (аттестационные комиссии воинских частей, совместные комиссии пунктов отбора и военных комиссариатов) (ч. 14 ст. 5 Положения).
Кандидат признается комиссией военного комиссариата по отбору кандидатов (совместной комиссией пункта отбора и военного комиссариата, аттестационной комиссией воинской части) не соответствующим требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, в случае отсутствия у него гражданства Российской Федерации, при несоответствии на день заключения контракта его возраста требованиям Федерального закона, а также если это лицо не вправе в соответствии с Федеральным законом заключать контракт, при вынесении в отношении него обвинительного приговора и назначении наказания, введении в отношении его дознания, предварительного следствия или передаче уголовного дела в суд, при наличии у него неснятой или непогашенной судимости за совершение преступления, если это лицо отбывало наказание в виде лишения свободы, если это лицо подвергнуто административному наказанию за потребление наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача, либо потенциально опасных психоактивных веществ, а также в следующих случаях: при признании его по результатам медицинского освидетельствования ограниченно годным к военной службе, временно негодным к военной службе или негодным к военной службе; при отнесении его по результатам профессионального психологического отбора к четвертой категории профессиональной пригодности; при признании его не соответствующим требованиям для поступающих на военную службу по контракту по уровню образования, квалификации или физической подготовки ( п.5, 15 статьи 5 Положения).
В соответствии с ч. 19 ст. 5 Положения кандидатура гражданина (иностранного гражданина), прибывшего для заключения контракта в воинскую часть, рассматривается командиром воинской части.
При необходимости по решению командира воинской части кандидат может быть направлен для прохождения медицинского освидетельствования, проведения с ним мероприятий по профессиональному психологическому отбору, проверки уровня его образования, квалификации и физической подготовки и рассмотрения его кандидатуры аттестационной комиссией воинской части в целях решения вопроса о заключении с ним контракта.
Пунктом 10 ст. 8 Положения предусмотрено, что основаниями для отказа кандидату в заключении с ним первого контракта являются: отсутствие в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах, органах военной прокуратуры и военных следственных органах Следственного комитета Российской Федерации вакантных воинских должностей согласно профилю подготовки кандидата или полученной им военно-учетной специальности; решение аттестационной комиссии воинской части, утвержденное командиром (начальником) воинской части о заключении контракта с другим кандидатом по итогам конкурсного отбора; решение комиссии военного комиссариата по отбору кандидатов (совместной комиссии пункта отбора и военного комиссариата, аттестационной комиссии воинской части) о несоответствии кандидата требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контакту.
Первый контракт не может быть заключен с гражданином (иностранным гражданином) при наличии оснований, указанных в пунктах 5 и 15 статьи 5 настоящего Положения.
Решение об отказе в заключении первого контракта оформляется в письменном виде, подписывается командиром (начальником) скрепляется гербовой печатью воинской части и выдается под расписку гражданину (иностранному гражданину) которому отказано в заключении контракта по его просьбе. В решении указываются основания отказа в заключении контракта, а также дата и номер соответствующего решения комиссии военного комиссариата по отбору кандидатов ( совместной комиссии пункта отбора и военного комиссариата, аттестационной комиссии воинской части ( п.11 ст. 8 Положения).
В соответствии с ч. 1. ст. 33 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" гражданин (иностранный гражданин), поступающий на военную службу по контракту, должен владеть государственным языком Российской Федерации, а также соответствовать медицинским и профессионально-психологическим требованиям военной службы к конкретным военно-учетным специальностям. Для определения соответствия гражданина установленным требованиям проводятся медицинское освидетельствование и мероприятия по профессиональному психологическому отбору.
Профессиональный психологический отбор граждан (иностранных граждан) при поступлении на военную службу по контракту проводится в соответствии со статьей 5.2 настоящего Федерального закона (ч. 3 ст. 33 Федерального закона N 53-ФЗ).
При этом, пунктом 2 статьи 52.2 Закона определено, что организация, порядок и методика проведения мероприятии по профессиональному психологическому отбору граждан при постановке на воинский учет, направлении для подготовки по военно-учетным специальностям в общественные объединения или профессиональные образовательные организации, призыве на военную службу, заключении с Министерством обороны Российской Федерации договора об обучении, предусмотренного пунктом 1 статьи 20, или пунктом 1 статьи 20.1, или пунктом 1 статьи 20.2 настоящего Федерального закона, определяются Министром обороны Российской Федерации.
Приказом Министра обороны Российской Федерации от 26.01.2000 г. N 50 утверждено Руководство по профессиональному психологическому отбору в Вооруженных силах Российской Федерации.
В соответствии с п. 4 ч. 1 Руководства профессиональный психологический отбор в Вооруженных Силах является одним из видов профессионального отбора и представляет собой комплекс мероприятий, направленных на достижение качественного комплектования воинских должностей на основе обеспечения соответствия профессионально важных социально-психологических, психологических и психофизиологических качеств (далее именуются - профессионально важные качества) граждан, призываемых или добровольно поступающих на военную службу, и военнослужащих требованиям военно-профессиональной деятельности.
Согласно п. 5 ч. 1 Руководства задачами профессионального психологического отбора являются:
военно-профессиональная ориентация граждан и военнослужащих на овладение военно-учетными специальностями солдат, матросов, сержантов и старшин (далее именуются - военно-учетные специальности), обучение в военно-учебных заведениях по соответствующим специальностям и поступление на военную службу по контракту;
определение профессиональной пригодности граждан и военнослужащих к подготовке (обучению) по военно-учетным специальностям, военной службе на воинских должностях, обучению в военно-учебных заведениях, поступлению на военную службу по контракту и выработка рекомендаций по их отбору для подготовки (обучения) по военно-учетным специальностям и распределению по воинским должностям;
профессионально-психологическое сопровождение боевой подготовки в воинских частях и учебных центрах, отрядах, школах, комбинатах, командах, флотских экипажах и полуэкипажах (далее именуются - учебные воинские части) и учебного процесса в военно-учебных заведениях, училищах.
Согласно п. 8 ч. 1 Руководства мероприятия по профессиональному психологическому отбору проводятся с использованием методов социально-психологического изучения, психологического и психофизиологического обследования.
Социально-психологическое изучение предусматривает оценку условий воспитания и развития личности, ее военно-профессиональной направленности, организаторских способностей, особенностей общения и поведения в коллективе, образовательной и профессиональной подготовленности.
Психологическое и психофизиологическое обследование позволяет оценивать познавательные психические процессы (ощущение, восприятие, память, мышление), внимание, психологические особенности личности (способности, характер, темперамент), свойства нервной системы (силу, подвижность, лабильность, уравновешенность, динамичность), психомоторики и нервно-психическую устойчивость.
Социально-психологическое изучение проводиться с использованием следующих основных методов: изучение документов, наблюдение, опрос (беседа, анкетирование).
Основным методом психологического и психофизиологического обследования является профессионально - психологическое испытание (тестирование), в том числе с использованием технических средств профотбора.
Пунктом 36 части 1 Руководства определено, что мероприятия по профессиональному психологическому отбору с гражданами, поступающими на военную службу по контракту на должности солдат, матросов, сержантов и старшин, проводятся нештатной группой профотбора военного комиссариата постоянно. Они включают военно-профессиональную ориентацию, социально-психологическое изучение, психологическое и психофизиологическое обследование.
Военно-профессиональная ориентация проводится в виде военно-профессионального просвещения и консультирования. Ее целью является формирование положительной мотивации граждан к поступлению на военную службу по контракту на конкретные воинские должности.
Социально-психологическое изучение направлено на установление наличия у граждан, поступающих на военную службу по контракту, подготовки по военно-учетным специальностям, гражданской специальности, родственной военной, а также на выявление необходимости подготовки, доподготовки или переподготовки их по избранной воинской должности. Оно заключается в проведении:
анализа документов личных дел граждан, сведений, поступающих с места их работы, из территориальных органов по вопросам занятости населения;
бесед, направленных на выявление мотивов поступления граждан на военную службу по контракту, профессионального опыта, близкого или тождественного военной специальности, необходимых личностных качеств;
наблюдения за особенностями поведения граждан в ходе беседы и обследования, направленного на выявление у них признаков нервно-психической неустойчивости, недостаточной понятливости, сообразительности и особенностей психомоторики.
Психологическое и психофизиологическое обследование граждан, поступающих на военную службу по контракту, проводится в целях определения у них уровней познавательных способностей, нервно-психической устойчивости и отдельных индивидуально-психологических качеств, профессионально важных для военной службы на конкретных воинских должностях (по классам основных сходных воинских должностей).
Из данных нормативных положений следует, что профессионально -психологический отбор граждан при поступлении на военную службу по контракту не ограничивается профессионально-психологическим исследованием (тестированием). При принятии решения о заключении контракта на прохождение военной службы компетентное лицо вправе учесть результаты иных исследований, в том числе, характеризующий материал, а также данные о профессиональных качествах кандидата по предыдущим местам работы ( службы).
Исходя из этого, доводы истца Лебедева Д.С. о том, что при наличии положительных результатов медицинского освидетельствования, профессионально-психологического тестирования, положительного решения аттестационной комиссии войсковой части, а также характеристик в отношении кандидата, поступающего на военную службу, оснований для отказа в заключении контракта по причине его увольнения с предыдущего места службы по отрицательному мотиву приняты быть не могут.
Оценивая моральные и деловые качества кандидата, поступающего на военную службу, на предмет его соответствия предъявляемым требованиям компетентное лицо, принимающее решение о заключении контракта, вправе учесть весь собранный характеризующий материал, в том числе, документы, касающееся основания увольнения по предыдущему месту службы. В случае наличия отрицательных характеристик, даже при наличии положительных результатов профессионально-психологического тестирования в отношении кандидата может быть принято решение об отказе в заключении контракта о прохождении военной службы по мотиву не соответствия предъявляемым требованиям.
Разрешая требования истца, суд первой инстанции письмо начальника кадров войсковой части 10253 Т В. от <Дата> расценил как отказ кандидату в заключении контракта на прохождение военной службы.
Вместе с тем, при разрешении заявленных требований, судом не было учтено, что фактически истец оспаривает законность письма о возвращении без реализации документов на призыв из запаса, которое по сути, является межведомственной перепиской и не содержит властное волеизъявление в адрес истца Лебедева Д.С.
Как указано выше, отбор кандидатов для поступления на военную службу по контракту из числа военнослужащих осуществляется воинскими частями и органами в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами. Определение соответствия кандидатов, отбираемых военными комиссариатами (воинскими частями), требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, возлагается на комиссии военных комиссариатов по отбору кандидатов (аттестационные комиссии воинских частей).
Кандидат, признанный комиссией военного комиссариата по отбору кандидатов соответствующим требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, получает от военного комиссара соответствующее предписание и направляется в воинскую часть для заключения контракта (п. 16 ст. 5 Положения ).
Статьей 7 Положения определено, что на командиров воинских частей войсковой части Вооруженных Сил Российской Федерации возложена обязанность по рассмотрению заявлений граждан (иностранных граждан) о приеме на военную службу по контракту; направления граждан (иностранных граждан) по результатам рассмотрения заявлений в пункты отбора для проведения мероприятий по отбору на военную службу по контракту в порядке, определяемом Министром обороны Российской Федерации; представление в порядке подчиненности заключений о наличии в воинских частях вакантных воинских должностей; заключение контрактов.
В случае наличия оснований для отказа кандидату в заключении контракта, процедура назначения оканчивается изданием командиром части приказа об отказе кандидату в приеме на военную службу по контракту с указанием правовых оснований для отказа.
Исходя из вышеприведенных положений, начальник кадровой службы войсковой части 10253 не является должностным лицом, уполномоченным принимать властные решения о заключении (отказе в заключении) контракта о прохождении военной службы, в связи с чем, возвращение им документов без реализации не может быть расценено как отказ в заключении контракта.
Согласно ст. 26 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" к числу общих обязанностей военнослужащего относится строгое соблюдение Конституции Российской Федерации и законов Российской Федерации, требований общевоинских уставов, воинской дисциплины.
В соответствии с ч. 3 ст. 32 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" условия контракта о прохождении военной службы включают в себя обязанность военнослужащего добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Статьей 6 Федерального закона от 27 мая 2003 г. N 58-ФЗ "О системе государственной службы Российской Федерации" установлено, что военная служба - вид федеральной государственной службы, представляющей собой профессиональную служебную деятельность граждан на воинских должностях или не на воинских должностях в случаях и на условиях, предусмотренных федеральными законами и (или) нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских (специальных) формированиях и органах, осуществляющих функции по обеспечению обороны и безопасности государства.
Согласно разъяснениям, изложенным в п. 8 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2014 N 8 (ред. от 28.06.2016), в силу пункта 1 статьи 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и пункта 3 статьи 32 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" право на труд реализуется военнослужащими путем добровольного поступления на военную службу по контракту, условия которого включают в себя обязанность гражданина проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях или органах в течение установленного контрактом срока, добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также право гражданина на соблюдение его прав и прав членов его семьи, включая получение социальных гарантий и компенсаций, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими статус военнослужащих и порядок прохождения военной службы.
В связи с изложенным судам следует исходить из того, что предъявление к военнослужащим специальных требований, обусловленных особенностями военной службы, в том числе неукоснительное соблюдение воинской дисциплины, необходимость некоторых ограничений их прав и свобод, установленных федеральными законами, не может рассматриваться как нарушение прав военнослужащих свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.
С учетом приведенных положений закона следует, что в интересах военной службы, выражающихся, в частности, в поддержании боевой готовности воинских подразделений, эффективном выполнении стоящих перед ними задач, недобросовестное отношение военнослужащего к своим обязанностям может послужить основанием для постановки вопроса о его соответствии требованиям, предъявляемым к лицам, проходящим военную службу, с точки зрения деловых и личных качеств.
В ходе изучения пакета документов, касающихся поступления Лебедева Д.А. на военную службу из запаса, в том числе личного дела, было установлено, что ранее Лебедев Д.А. был досрочно уволен с военной службы в запас в связи с невыполнением условий контракта (подпункт "в" пункта 2 статьи 51 ФЗ РФ) (л.д. 32-33).
Из представления на увольнение, подписанного <данные изъяты> от <Дата>, следует, что за время прохождения службы в должности авиационного техника самолета Лебедев Д.А. <данные изъяты>
К основным задачам Главного управления кадров Министерства Обороны Российской Федерации относят формирование и проведение кадровой политики в Вооруженных Силах, организация прохождения военной службы по контракту, планирование, организация и контроль комплектования Вооруженных Сил военнослужащих по контракту и т.д.
Исходя из возложенных задач, управление кадров округов обязано исключать прием на военную службу по контракту военнослужащих пребывающих в запасе, которые ранее были уволены за совершение проступков, дискредитирующих звание военнослужащего, а также в связи с невыполнением условий контракта о прохождении военной службы. Реализация кадровой службой своих полномочий и направление в адрес командира части сведений о причинах увольнения кандидата не может расцениваться как несоответствующая закону и нарушающая права истца, поскольку у начальника отдела кадров отсутствует обязанность без проверки направлять документы в Министерство обороны Российской Федерации для заключения контракта. Возращение материалов без реализации в адрес командира войсковой части не препятствовало последнему проверить информацию и настаивать на продолжении процедуры заключения контракта.
Ошибочная оценка судом оспариваемого истцом письма как отказа в заключении с ним контракта не привела к неверным выводам о не нарушении ответчиком права истца быть принятым на военную службу по контракту на должность инженера авиационного комплекса Су-30 см в войсковую часть 63559, в связи с чем оснований для отмены решения суда по доводам апелляционной жалобы истца не имеется.
Вопреки утверждениям истца, ответ Объединенного стратегического командования Восточного военного округа от <Дата> не может быть расценен как предварительное положительное решение о заключении контракта о прохождении военной службы, поскольку ответ содержит разъяснение о необходимости представлении пакета документов, для рассмотрения кандидатуры для выдачи отношения по вопросу поступления на военную службу.
Исходя из изложенного, принятое по делу решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба истца - без удовлетворения.
Руководствуясь ст.328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
решение Читинского районного суда Забайкальского края от 24 октября 2018 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу Лебедева Д.А. - без удовлетворения.
Председательствующий Н.С. Подшивалова
Судьи Ю.А. Казакевич
Е.А. Погорелова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
