Определение Судебной коллегии по гражданским делам Ярославского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ ЯРОСЛАВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 29 июля 2021 года Дело N 33-3493/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Ярославского областного суда в составе председательствующего судьи Басковой Г.Б.,

судей Маренниковой М.В., Бачинской Н.Ю.,

с участием прокурора Галиной Н.Э.

при секретаре Жерновниковой А.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Ярославле

29 июля 2021 года

гражданское дело по апелляционной жалобе Яковлева Александра Олеговича на решение Угличского районного суда Ярославской области от 19 июня 2020 года, которым постановлено:

"Исковые требования Яковлева Александра Олеговича к ООО "Северная транспортная компания" удовлетворить частично.

Признать незаконными приказы руководителя ООО "СТК":

- за N от ДД.ММ.ГГГГ о переводе работника Яковлева А.О. на другую работу,

- за N от ДД.ММ.ГГГГ о внесении изменений в трудовой договор,

- за N от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении действия трудового договора от 01.10.2012г. и увольнении работника.

Восстановить Яковлева Александра Олеговича на работе в ООО "Северная транспортная компания" в должности коммерческого директора по совместительству, в соответствии с условиями трудового договора от ДД.ММ.ГГГГ

Взыскать с ООО "Северная транспортная компания" в пользу Яковлева Александра Олеговича задолженность по заработной плате за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 276 000 руб., за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 186 300 руб. (всего 462 300 руб.), компенсацию за неиспользованный отпуск 19 209,56 руб., компенсацию морального вреда в размере 5 000 руб., а всего 486 509 руб. 56 коп.

Взыскать с ООО "Северная транспортная компания" в пользу Яковлева Александра Олеговича в счет оплаты расходов на представителя 3 570 руб.

В остальной части иска отказать.

В удовлетворении встречных исковых требований ООО "СТК" к Яковлеву Александру Олеговичу об установлении факта прекращения трудовых отношений отказать".

Заслушав доклад судьи областного суда Маренниковой М.В., судебная коллегия

установила:

Яковлев А.О. обратился в суд с иском к ООО "СТК", в котором с учетом уточнения требований, просил признать незаконными приказы о его переводе от ДД.ММ.ГГГГ, увольнении от ДД.ММ.ГГГГ, восстановить на работе в ООО "СТК" в должности коммерческого директора, взыскать с ответчика невыплаченную заработную плату период с декабря 2015 года по день вынесения решения по делу, денежную компенсацию за не использованные отпуска за период 2014-2018 гг. в сумме 96047,80 руб., компенсации морального вреда 200000 руб.

Требования мотивированы тем, что трудовые отношения между ООО "СТК" и Яковлевым А.О. не прекращены до настоящего времени. Об издании приказов о переводе на иные условия труда, а впоследствии - об увольнении, истцу ничего не было известно вплоть до его обращения с иском в суд о взыскании заработной платы и судебного разбирательства. В его адрес данные приказы не направлялись работодателем, никаким иным способом не были доведены до его сведения. Более того, ранее в ходе рассмотрения Угличским райсудом в ДД.ММ.ГГГГ исковых требований ООО "СТК" к Яковлеву А.О. о взыскании денежных средств, переданных ему по договору займа, а также денежных средств, полученных как неосновательное обогащение, ООО "СТК" не представлял данных приказов и трудовой договор. В судебных заседаниях представитель ООО "СТК утверждал, что никаких трудовых отношений между ООО "СТК" и Яковлевым А.О вообще не имелось, трудовой договор не заключался. При рассмотрении иска Яковлев А.О. о взыскании заработной платы, представитель ответчика ООО "СТК" первоначально утверждал, что трудовые отношения с Яковлевым А.О. хотя и имелись, но фактически прекращены с ДД.ММ.ГГГГ, т.е. с момента изменения организационно-правовой формы, предприятия и перевода работника на сдельную оплату труда. С этого времени ему прекращено начисление и выплата заработной платы. Затем, в ходе рассмотрения дела позиция ответчика изменилась. В своем встречном исковом заявлении ООО "СТК" указало, что хотя трудовые отношения с Яковлевым А.О. прекращены с ДД.ММ.ГГГГ но приказ о его увольнении с ДД.ММ.ГГГГ издан только ДД.ММ.ГГГГ, поэтому ООО "СТК" просит установить факт прекращения трудовых отношений с Яковлевым А.О. с ДД.ММ.ГГГГ. По мнению истца Яковлева А.О., все оспариваемые им приказы сфальсифицированы ответчиком, фактически не издавались, действия ответчика направлены на то, чтобы не исполнять обязанность по выплате ему заработной платы, нарушают условия трудового договора и требования трудового законодательства. До ДД.ММ.ГГГГ Яковлев А.О. постоянно общался с руководством ООО "СТК", выполнял все устные поручения по обеспечению работы второй АЗС. С ДД.ММ.ГГГГ после того, как в ООО "СТК" поменялись его участники, руководство общества в лице генерального директора, а также участники общества прекратили какое-либо общение с Яковлевым А.О., на его письменные обращения, начиная с ДД.ММ.ГГГГ., не реагировали.

ООО "СТК" обратился в суд со встречным иском к Яковлеву А.О. об установлении факта прекращения трудовых отношений с ответчиком с ДД.ММ.ГГГГ.

Встречные исковые требования мотивированы тем, что в ДД.ММ.ГГГГ ЗАО "СТК" было преобразовано в ООО "СТК", в связи с чем, Яковлев А.О. был переведен с ДД.ММ.ГГГГ на сдельную оплату труда, его местом работы определено местонахождения ООО "СТК" в <адрес>. Приказ о переводе в адрес Яковлева А.О. в г. Углич не направлялся, для ознакомления с ним в офис ООО "СТК" Яковлев А.О. вызывался по телефону, но не являлся, в связи с чем, была сделана запись о том, что от ознакомления с приказом он отказывается. Фактически, с ДД.ММ.ГГГГ Яковлев А.О. никакой работы в должности коммерческого директора ООО "СТК" не осуществлял, устные поручения руководства общества не исполнял, ни по юридическому, ни по фактическому адресу общества не появлялся, в связи с чем. заработная плата ему не начислялась и не выплачивалась. Поскольку Яковлев А.О. также являлся и до настоящего времени является одним из учредителей ООО "СТК", то руководство общества надеялось, что он возобновит свою работу. Однако этого не произошло. С учетом финансового положения общества, отсутствии необходимости в сохранении должности коммерческого директора, руководством общества было принято решение о сокращении данной должности. Приказом N от ДД.ММ.ГГГГ утверждено новое штатное расписание ООО "СТК", в соответствии с которым должность коммерческого директора сокращена с ДД.ММ.ГГГГ. За две недели до этого, т.е. ДД.ММ.ГГГГ издан приказ о прекращении действия трудового договора, заключенного с Яковлевым А.О. по основаниям ст.74-75 ТК РФ и его увольнении с ДД.ММ.ГГГГ. В адрес Яковлева А.О. данные приказы по месту его работы либо проживания в <адрес> не направлялись, он вызывался для ознакомления устно по телефону, но в <адрес> не явился, в связи с чем, в приказе отражено, что от ознакомления он отказался.

Судом постановлено указанное выше решение.

В апелляционной жалобе ставится вопрос об отмене решения суда в части отказа во взыскании недополученной заработной платы с декабря 2015 года, денежной компенсации за неиспользованные отпуска с 2014 года, взыскания компенсации морального вреда в заниженном размере и принятии по делу в указанной части нового решения об удовлетворении исковых требований в полном объеме. Доводы жалобы сводятся к нарушению норм материального и процессуального права.

Угличской межрайонной прокуратурой принесены возражения на апелляционную жалобу.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Ярославского областного суда от 05 октября 2020 года апелляционная жалоба Яковлева А.О. на решение Угличского районного суда Ярославской области от 19 июня 2020 года оставлена без удовлетворения.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 18 февраля 2021 года апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Ярославского областного суда от 5 октября 2020 года в части взыскания с ООО "Северная транспортная компания" в пользу Яковлева А.О. задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда отменено. В этой части дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции. В остальной части решение Угличского районного суда Ярославской области от 19 июня 2020 года и апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Ярославского областного суда от 5 октября 2020 года оставлены без изменения.

Проверив законность и обоснованность решения суда в части взыскания задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда в пределах доводов жалобы, обсудив их, заслушав объяснения Яковлева А.О. и его представителя по доверенности Лоткова М.В., поддержавших доводы жалобы, объяснения директора ООО "Северная транспортная компания" генерального Комаровой Е.А., возражавшей по доводам жалобы, заключение прокурора Галиной Н.Э., считавшей апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, исследовав письменные материалы дела, судебная коллегия считает, что решение суда подлежит изменению в части взыскания в пользу Яковлева А.О. задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда ввиду следующего.

Согласно материалам дела на основании Приказа N от ДД.ММ.ГГГГ генерального директора ЗАО "Северная Транспортная Компания" Яковлев А.О. принят на работу в основное подразделение общества на должность коммерческого директора, с ним заключен трудовой договор, по условиям которого работа истца по данному договору являлась работой по совместительству, за выполнение трудовых обязанностей работнику установлен должностной оклад в размере 23000 рублей в месяц.

Согласно Приказу N от ДД.ММ.ГГГГ о переводе работника на другую работу в трудовой договор, заключенный с Яковлевым А.О., внесены изменения: с ДД.ММ.ГГГГ местом выполнения трудовых обязанностей для Яковлева А.О. определен <адрес>, он переведен на сдельную систему оплаты труда с начислением заработной платы по результатам работы и (или) выполнения поручений генерального директора. Основанием внесения изменений указано: изменение организационно-правовой формы предприятия, изменение финансовой и кадровой политики, а также п.7.2 трудового договора, ст.ст.74-75 Трудового кодекса РФ. Также в приказе имеется запись о том, что работник ознакомлен с приказом ДД.ММ.ГГГГ, его подпись отсутствует.

В Приказе N от ДД.ММ.ГГГГ о внесении изменений в трудовой договор содержатся аналогичные положения, имеется запись о том, что от ознакомления с приказом Яковлев А.О. уклоняется.

На основании Приказа N от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении действия трудового договора и увольнении работника, действие трудового договора, заключенного на время выполнения определенной работы, ч.2 ст.79 Трудового кодекса РФ, прекращено на основании сокращения штатов, в соответствии с приказом N ШТ об утверждении штатного расписания от ДД.ММ.ГГГГ. Яковлев А.О. уволен с ДД.ММ.ГГГГ, имеется запись об уклонении Яковлева А.О. от ознакомления с приказом под роспись.

Разрешая настоящий спор, исследовав материалы дела, применив положения ст.ст.81, 180 ТК РФ, Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N, суд первой инстанции признал незаконными приказы руководителя ООО "СТК" N от ДД.ММ.ГГГГ о переводе работника Яковлева А.О. на другую работу, N от ДД.ММ.ГГГГ о внесении изменений в трудовой договор, N от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении действия трудового договора от ДД.ММ.ГГГГ и увольнении работника; восстановил Яковлева А.О. на работе в ООО "Северная транспортная компания" в должности коммерческого директора по совместительству, в соответствии с условиями трудового договора от ДД.ММ.ГГГГ.

В данной части решение суда вступило в законную силу, потому предметом проверки судебной коллегии не является.

Удовлетворяя исковые требования о взыскании заработной платы и компенсации за неиспользованный отпуск частично, суд первой инстанции, ссылаясь на части 1,2,3 статьи 392 ТК РФ, исходил из того, что о нарушении своего права истец узнал в ДД.ММ.ГГГГ, каких-либо препятствий в защите нарушенного права и уважительности причин пропуска срока не установлено. Кроме того, суд взыскал компенсации морального вреда в размере 5000 руб., учитывая допущенные работодателем нарушения, требования разумности и справедливости.

С указанными выводами суда первой инстанции судебная коллегия согласиться не может ввиду следующего.

Согласно ст.234 Трудового кодекса РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен, в том числе в результате незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу.

Согласно ч.1 ст.394 Трудового кодекса РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконным работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы (часть 2 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации).

Общие требования относительно исчисления средней заработной платы установлены статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных этим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления (часть первая); для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат (часть вторая).

Согласно части третьей той же статьи при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 N 922 утверждено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (далее - Положение), устанавливающее согласно его пункту 1 особенности порядка исчисления средней заработной платы (среднего заработка) для всех случаев определения ее размера, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 (ред. от 24.11.2015) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном статьей 139 ТК РФ. Поскольку Кодекс (статья 139) установил единый порядок исчисления средней заработной платы для всех случаев определения ее размера, в таком же порядке следует определять средний заработок при взыскании денежных сумм за время вынужденного прогула, вызванного задержкой выдачи уволенному работнику трудовой книжки (статья 234 ТК РФ), при вынужденном прогуле в связи с неправильной формулировкой причины увольнения (часть восьмая статьи 394 ТК РФ), при задержке исполнения решения суда о восстановлении на работе (статья 396 ТК РФ). При этом необходимо иметь в виду, что особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного статьей 139 Кодекса, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (часть седьмая статьи 139 ТК РФ).

Из приведенных правовых норм и разъяснений по их применению следует, что суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула, а не частично.

Срок обращения в суд, предусмотренный ч.2 ст. 392 Трудового кодекса Российской Федерации при взыскании среднего заработка за все время вынужденного прогула применен быть не может, поскольку в силу прямого указания части 2 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула.

Исходя из приведенных положений закона, поскольку материалами дела подтвержден факт незаконного перевода истца на основании Приказа N от ДД.ММ.ГГГГ о переводе работника на другую работу, и факт невыплаты с указанной даты заработной платы, требования Яковлева О.А. о взыскании с работодателя заработной платы за все время вынужденного прогула подлежат удовлетворению в полном объеме, то есть за заявленный истцом период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, то есть за 54 месяца 19 дней (13 из которых рабочие), и компенсация за неиспользованные отпуска - за период ДД.ММ.ГГГГ

Согласно п.4 Постановление Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно). Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.

В соответствии с п.8 Постановление Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" в случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).

Таким образом, расчет заработной платы за время вынужденного прогула производится от установленного трудовым договором оклада истца в сумме 23000 рублей, и составит за заявленный период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ - 1 256 238,10 рублей (54 мес. х 23 000 руб. = 1 242 000 руб.) + (23000 руб. /21 р/дн. = 1095,24 руб. х 13 р/дн. = 14238,10 руб.)

В соответствии с п.10 Постановления Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,3).

В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,3), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.

Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,3) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

Таким образом, размер компенсации за неиспользованный отпуск за ДД.ММ.ГГГГ составит 109 003,93 руб., исходя из следующего расчета:

1. За ДД.ММ.ГГГГ

Согласно имеющимся справкам формы 2 НДФЛ за 2014 год размер фактически начисленной заработной платы составляет 241 777,99 руб. ( с ДД.ММ.ГГГГ) + 23 000 руб. ( ДД.ММ.ГГГГ).

264 777,99 руб. /12 /29,3 = 753,07 ( средне дневной заработок) х 28 ( календарные дни отпуска)= 21 085,85 руб.

2. За ДД.ММ.ГГГГ

276 000 руб. ( 23 000 руб. х12) /12 / 29,3 = 784,98 руб. ( средне дневной заработок) х 28 ( календарные дни отпуска)= 21 979,52 руб.

3. За ДД.ММ.ГГГГ расчет аналогичный и компенсация за каждый год составляет 21 979,52 руб.

Истцом заявлены требования о взыскании компенсации за неиспользованные отпуска в размере 96 047,80 руб.