Определение судебной коллегии по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 13 сентября 2022 года Дело N 33-18795/2022

Санкт-Петербург 13 сентября 2022 года
Судебная коллегия по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:
председательствующего Савельевой Т.Ю.,судей Петухова Д.В., Хвещенко Е.Р.,при секретаре Львовой Ю.А.
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Коробовой Виктории Михайловны на решение Октябрьского районного суда Санкт-Петербурга от 27 мая 2021 года по гражданскому делу N 2-1498/2021 по иску SUBWAY RUSSIA FRANCHISING COMPANY, LLC (Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС) к Обществу с ограниченной ответственностью "Лидер Ресторанс" (далее - ООО "Лидер Ресторанс"), Коробовой Виктории Михайловне о взыскании задолженности по договору коммерческой концессии, судебных расходов.

Заслушав доклад судьи Савельевой Т.Ю., объяснения представителей истца Ржевцевой В.А. и адвоката Попова А.В., действующих на основании доверенности и ордера, представителя ответчика ООО "Лидер Ресторанс" Гречко И.Е., действующего на основании доверенности, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда

УСТАНОВИЛА:

Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС обратилось в суд с иском к ООО "Лидер Ресторанс" и Коробовой В.М. о солидарном взыскании задолженности по договору коммерческой концессии в размере 3 147 510 руб. 52 коп., из которых: 2 651 578 руб. 94 коп. - сумма основного долга, 495 931 руб. 58 коп. - пени, и судебных расходов.

Требования истца мотивированы тем, что 15 августа 2008 между Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС и ООО "Лидер Ресторанс" заключён договор коммерческой концессии, по условиям которого указанному Обществу за плату предоставлено право на эксплуатацию ресторана SUBWAY. В соответствии с п. 4.1 договора ресторану присвоен номер 46384. Передача права использования товарного знака Обществу зарегистрирована в Роспатенте за N РД0050431 от 22 мая 2009 года. ООО "Лидер Ресторанс" как лицо, которому предоставлено право на использование интеллектуальной собственности, обязалось выплачивать в пользу истца лицензионную плату в размере 8% от валового объема продаж ресторана. В связи с неисполнением ответчиком обязательств по выплате лицензионного вознаграждения за право использования торгового названия и знака обслуживания SUBWAY у ООО "Лидер Ресторанс" перед истцом образовалась задолженность по лицензионным платежам в размере 2 651 578 руб. 94 коп. На указанную сумму подлежат начислению пени из расчета 1% в месяц со всех сумм, несвоевременно выплаченных лицензиатом, начиная с 14 календарного дня по истечении срока платежа (п. 5.11 договора), что составляет 495 931 руб. 58 коп. Обязательства лицензиата по оплате лицензионных платежей и пени обеспечены договором поручительства, заключённым с Коробовой В.М., согласно которому лицензиат и поручитель несут солидарную ответственность за исполнение договора коммерческой концессии.

Решением Октябрьского районного суда Санкт-Петербурга от 27 мая 2021 года исковые требования Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС удовлетворены частично: с ООО "Лидер Ресторане" и Коробовой В.М. солидарно в пользу Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС взыскана задолженность по договору коммерческой концессии в размере 2 623 929 руб. 74 коп., неустойка в размере 438 487 руб. 54 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 23 512 руб. 09 коп.

В удовлетворении иска в остальной части требований отказано.

Не согласившись с таким решением, Коробова В.М. подала апелляционную жалобу, в которой просила его отменить в части взыскания неустойки, приложив свой расчет неустойки за спорный период, рассчитав ее в размере 277 435 руб. 61 коп.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 28 октября 2021 года вышеуказанное решение суда изменено в части размера взысканных сумм неустойки и государственной пошлины. Суд апелляционной инстанции взыскал с ООО "Лидер Ресторане" и Коробовой В.М. солидарно в пользу Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС неустойку в размере 316 805 руб. 96 коп. и расходы, связанные с уплатой государственной пошлины, в размере 22 903 руб. 67 коп. В остальной части решение Октябрьского районного суда Санкт-Петербурга от 27 мая 2021 года оставлено без изменения.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 08 июня 2022 года указанное апелляционное определение отменено с направлением дела на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Частью 1 ст. 327 ГПК РФ предусмотрено, что суд апелляционной инстанции извещает лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы, представления в апелляционном порядке.

Ответчик Коробова В.М., извещённая о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом (т. 2, л.д. 79, 81), в заседание суда апелляционной инстанции не явилась, каких-либо заявлений или ходатайств об отложении судебного заседания, а также доказательств наличия уважительных причин неявки не направила.

С учётом требований ч. 2.1 ст. 113 ГПК РФ сведения о времени и месте проведения судебного заседания размещены в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" на официальном сайте Санкт-Петербургского городского суда.

На основании изложенного, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 167, ст. 327 ГПК РФ, судебная коллегия определиларассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившегося ответчика.

Ознакомившись с материалами дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке ч. 1 ст. 327.1 ГПК РФ, п. 46 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 июня 2021 года N 16 "О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции" законность и обоснованность решения суда в пределах доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Как установлено судом первой инстанции, в соответствии со свидетельством на товарный знак (знак обслуживания) N 96915 от 24 июня 1991 года, выданным Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, собственником интеллектуальной собственности - системы организации ресторанов сэндвичей и салатов по торговым названием и знаком обслуживания SUBWAY и управления ими является компания Докторе Ассошиейтс Инк. Срок действия регистрации установлен до 17 октября 2020 года.

Согласно приложению к свидетельству о регистрации вышеуказанного товарного знака Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС принадлежит исключительное право на использование в Российской Федерации товарного знака SUBWAY с целью эксплуатации и дальнейшей выдачи лицензии на эксплуатацию ресторанов SUBWAY в Российской Федерации.

Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС (компания) и ООО "Лидер Ресторанс" (лицензиат) 15 августа 2008 года заключили договор коммерческой концессии, по условиям которого лицензиату за плату предоставлено право на эксплуатацию ресторана SUBWAY.

В соответствии с п. 4.1 настоящего договора ресторану присвоен номер 46384, что подтверждается свидетельством.

Передача права использования товарного знака ответчику зарегистрирована в Роспатенте за N РД0050431 от 22 мая 2009 года.

На основании п. 2 указанного договора ООО "Лидер Ресторанс" как лицо, которому предоставлено право на использование интеллектуальной собственности, обязалось выплачивать в пользу компании лицензионную плату в размере 8% от валового объема продаж ресторана.

Под "валовым объемом продаж" понимается вся выручка или доходы, связанные с эксплуатацией ресторана SUBWAY, включая выездное обслуживание и доставку, лицензионные платежи должны производиться на ежемесячной основе не позднее 15 числа каждого месяца, непосредственно следующего за месяцем, на который приходится валовый объём продаж.

Исходя из пп. 4.1, 4.2 договора, после подписания договора и внесения концессионной платы и регистрационной платы, компания обязуется в течение 30 дней с даты такого платежа предоставить лицензиату свидетельство о присвоении номера ресторану, которое содержит уникальный номер, идентифицирующий ресторан, и удостоверяет, что лицензиат зарегистрирован в качестве официального франчайзи в документах франчайзора и международного франчайзора, и после этого при условии полного и непрерывного выполнения лицензиатом своих обязательств по настоящему договору, предоставить лицензиату доступ к системе.

После регистрации настоящего договора в Федеральной службе об интеллектуальной собственности и после успешного окончания курса обучения Франчайзи по крайней мере одним представителем группы менеджеров лицензиата (успешность прохождения курса обучения определяется по единоличному усмотрению компании) предоставить лицензиату доступ к технической и коммерческой документации (руководство по ведению бизнеса SUBWAY) и другой информации, необходимой лицензиату для осуществления своих прав, предоставленных в соответствии с настоящим договором, а также проинформировать лицензиата по вопросам, связанным с этими правами.

Пунктом 5.1 договора предусмотрена обязанность лицензиата открыть ресторан для посетителей в течение ста двадцати (120) дней с даты подписания настоящего договора. По согласованию сторон данный срок может быть продлен. Ресторан должен быть построен и оборудован в полном соответствии с требованиями, содержащимися в руководстве по ведению бизнеса SUBWAY, и иными указаниями, полученными от компании.

В силу пп. 5.3, 5.8 договора лицензиат обязался уплатить компании регистрационную плату, о которой говорится в статье 1 настоящего договора, и сообщать о своём валовом объёме продаж посредством электронной связи или другими способами, разрешёнными в письменном виде компанией, в течение полутора дней после окончания рабочей недели или как это будет указано компанией.

Компания имеет право самостоятельно оценить валовой объем продаж, если лицензиат своевременно не представит отчёт о валовом объёме продаж в соответствии с положениями настоящего договора; при непредоставлении отчёта в сроки, определённые данным параграфом договора, к лицензиату могут автоматически применяться штрафные санкции в размере 20% от валового объёма продаж за период, за который своевременно не предоставлен отчёт.

Наряду с этим, п. 5.11 договора предусмотрено право компании на пени в размере 1% в месяц со всех сумм, несвоевременно выплаченных лицензиатом, начиная с 14 календарного дня по истечении срока платежа.

Из материалов дела следует, что вышеуказанный договор коммерческой концессии зарегистрирован 22 мая 2009 года в Роспатенте за N РД0050431.

Таким образом, передача прав по договору подтверждается регистрацией договора.

15 ноября 2019 года между Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС (компания) и Коробовой В.М. (поручитель) заключён договор поручительства, по которому последняя приняла на себя обязательства отвечать солидарно с должником (ООО "Лидер Ресторанс") за оплату лицензионных платежей и пени по договору коммерческой концессии, заключённому 15 августа 2008 года между компанией и должником.

ООО "Лидер Ресторанс" во исполнение п. 5.8 договора коммерческой концессии предоставляло Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС отчёты о размере валовой выручки, в том числе за период с марта 2018 года по сентябрь 2020 года, с использованием аппаратно-программной системы торговых терминалов R-Keeper SUBWAY разработки компании ЮСИЭС (Москва, Россия), представляющих из себя кассовые аппараты, подключённые к серверам компании ЮСИЭС.

Посредством компании ЮСИЭС указанные отчёты также направляются Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС, которая в режиме реального времени может видеть все продажи ресторана.

По утверждению истца за период с марта 2018 года по сентябрь 2020 года сумма продаж ресторана Сабвэй N 46384, расположенного по адресу: Московская область, Домодедово, мкр-н Центральный, Каширское шоссе, д. 91, помещение 04 Российская Федерация - составила 96 028 186 руб., соответственно, размер лицензионной платы ООО "Лидер Ресторанс" должен быть произведён в размере 2 651 578 руб. 94 коп.

В опровержение представленного истцом расчёта ответчиком представлен свой расчет лицензионной платы, согласно которому задолженность составляет иной размер, в подтверждение чего были представлены акты по лицензионным платежам для ресторана N 46384.

Разрешая спор по существу, суд первой инстанции руководствовался положениями ст. 330, 361, 363,1027, 1030, 1225, 1235, 1238 ГК РФ и, оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, установил наличие у ООО "Лидер Ресторанс" задолженности по договору коммерческой концессии от 15 августа 2008 года за спорный период, а поскольку требования об исполнении за лицензиата обязательств по данному договору, направленные поручителю Коробовой В.М., были оставлены без ответа и удовлетворения, счёл необходимым взыскать с ответчиков в солидарном порядке в пользу истца сумму основного долга в размере 2 623 929 руб. 74 коп. и неустойку в размере 438 487 руб. 54 коп., расходы по уплате государственной пошлины в размере 23 512 руб. 09 коп.

При первоначальном апелляционном рассмотрении с учетом доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции с выводами суда первой инстанции не согласился в части определения периода и размера взыскиваемой с ответчиков неустойки.

Применяя положения п. 1 ст. 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Постановления Правительства Российской Федерации от 03 апреля 2020 года N 428 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников" и от 01 октября 2020 года N 1587 "О продлении срока действия моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников", разъяснения, изложенные в Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 декабря 2020 года N 44 "О некоторых вопросах применения положений ст. 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", обращая внимание, что ответчик ООО "Лидер Ресторанс" отнесён к перечню лиц по ОКВЭД, предусмотренных Постановлением N 428, и к нему подлежат применению положения моратория, включающие запрет на начисление неустойки за период с 06 апреля 2020 года по 06 октября 2020 года, полагал возможным взыскать с ответчиков солидарно в пользу истца неустойку за исключением вышеуказанного периода, то есть с марта 2018 года по март 2020 года, что составило 316 805 руб. 96 коп.

Кроме того, исходя из положений ч. 1 ст. 98 ГПК РФ, суд апелляционной инстанции признал целесообразным взыскать с ответчиков солидарно в пользу истца понесённые расходы по оплате государственной пошлины в размере 22 903 руб. 67 коп.

Иных доводов для отмены или изменения решения суда первой инстанции в оставшейся части, обстоятельств, которые имели бы правовое значение для правильного разрешения спора, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали изложенные в нём выводы, суд апелляционной инстанции не усмотрел.

Отменяя апелляционное определение от 28 октября 2021 года, судебная коллегия по гражданским делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в определении от 08 июня 2022 года рег. N 88-9259/2022 указала на то, что возникшие между сторонами противоречия в расчётах задолженности по договору не устранены, бухгалтерские и иные документы, подтверждающие правовые позиции как истца, так и ответчика, не были исследованы и не оценивались, при этом на обсуждение сторон не ставился вопрос о назначении по делу судебной экспертизы.

Следовательно, решение суда первой инстанции с внесёнными в него изменениями судом апелляционной инстанции не может быть признано основанным на установленных по делу обстоятельствах, отвечающим требованиям ст. 195, 327, 329 ГПК РФ.

Дело возвращено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции в связи с необходимостью разрешить возникший спор в соответствии с подлежащими применению к спорным отношениям нормам права и установленными по делу обстоятельствам.

При новом рассмотрении дела судебная коллегия, проверяя доводы апелляционной жалобы ответчика Коробовой В.М. с учётом указаний вышестоящего суда, которые являются обязательными (ч. 4 ст. 390 ГПК РФ), приходит к следующим выводам.

В силу положений приведённых выше правовых норм и условий заключённого между Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС и ООО "Лидер Ресторанс" договора коммерческой концессии от 15 августа 2008 года вознаграждение, о взыскании которого заявлено в иске, уплачивается за предоставление права на использование соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации независимо от результата передачи такого права, в том числе и в случае, если использование соответствующего объекта не осуществлялось.

Указанное согласуется с позицией, высказанной в Постановлении Пленумов Верховного Суда Российской Федерации N 5 и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 29 от 26 марта 2009 года "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Как разъяснено в п. 13.7 названного Постановления, по смыслу п. 5 ст. 1235 в его взаимосвязи с п. 4 ст. 1237 ГК РФ вознаграждение по возмездному лицензионному договору уплачивается за предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

В связи с этим лицензиару не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользования лицензиатом соответствующего результата или средства. В случае, когда стороны лицензионного договора согласовали размер вознаграждения в форме процентных отчислений от дохода (выручки) (п. 4 ст. 1286 ГК РФ), а соответствующее использование произведения не осуществлялось, сумма вознаграждения определяется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Из рассматриваемого договора следует, что получение разрешения на открытие ресторана и одобрение его местоположения, равно как и само открытие ресторана под торговой маркой "SUBWAY" и использование её в процессе своей деятельности, является не правом, а обязанностью лицензиата. Данная обязанность прямо следует из закона, согласно ст. 1032 ГК РФ после заключения договора коммерческой концессии использование товарного знака является обязанностью лицензиата.

В п. 2 ст. 1233 ГК РФ закреплено, что к договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, в том числе к договорам об отчуждении исключительного права и к лицензионным (сублицензионным) договорам, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307-419) и о договоре (ст. 420-453), поскольку иное не установлено правилами раздела VII "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" ГК РФ и не вытекает из содержания или характера исключительного права.

Согласно п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от совершения определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

При этом следует иметь в виду, что исчерпывающий перечень действий, совершение которых либо воздержание от совершения которых может быть предметом обязательства, данной статьей не установлен.

Общим нормативным правилом исполнения обязательств является надлежащее исполнение, то есть в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.