Определение Судебной коллегии по гражданским делам Воронежского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ ВОРОНЕЖСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 20 апреля 2021 года Дело N 33-1670/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Воронежского областного суда в составе:

председательствующего Храпина Ю.В.

судей Кожевниковой А.Б., Кузнецовой Л.В.

при секретаре Кузьминой Ю.И.

с участием прокурора Трухачевой А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании в помещении Воронежского областного суда по докладу судьи Кожевниковой А.Б.

гражданское дело N 2-1650/2020 по иску Гомзякова Олега Олеговича к Управлению Росгвардии по Воронежской области о признании незаконным приказа от 16.06.2020 N 61 дсп-л/с об увольнении, восстановлении на службе и направлении на военно-врачебную комиссию, издании приказа об увольнении со службы по избранному истцом основанию в зависимости о результатов военно-врачебной комиссии, предоставлении очередного основного и дополнительного отпуска за 2020 год до увольнения в запас,

по апелляционной жалобе Гомзякова Олега Олеговича,

на решение Центрального районного суда г. Воронежа от 28.12.2020

(судья Панин С.А.)

УСТАНОВИЛА:

Гомзяков О.О. обратился в суд с иском к Управлению Росгвардии по Воронежской области о признании незаконным приказа от 16.06.2020 N 61 дсп-л/с об увольнении, восстановлении на службе и направлении на военно-врачебную комиссию, издании приказа об увольнении со службы по избранному истцом основанию в зависимости о результатов военно-врачебной комиссии, предоставлении очередного основного и дополнительного отпуска за 2020 год до увольнения в запас, в обоснование указал, что 05.03.2020 он обратился в Управление Росгвардии по Воронежской области с рапортом о предоставлении очередного отпуска за 2020 год, однако в ответе от 12.03.2020 ему в предоставлении отпуска было отказано; 03.04.2020 он повторно обратился с данным заявлением, однако вновь получил отказ.

03.04.2020 он обратился с рапортом о расторжении контракта и увольнении со службы по выслуге лет с 17.06.2020, в котором указал, что в 2020 года в основном и дополнительном отпуске не находился, также просил выдать направление на ВВК; в нарушение п. 11 ст. 56 Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" отпуска ему не были предоставлены, ВВК им пройдена не была по причине болезни; на неоднократные рапорта о предоставлении основного и дополнительного отпусков, ответчик ответил отказом.

12.05.2020 он направил ответчику рапорт об отзыве ранее поданного рапорта на увольнение, на который получил ответ, о том, что рапорт не может быть реализован, поскольку на его должность приглашен другой сотрудник, оснований отказать которому не имеется.

Приказом начальника управления от 16.06.2020 он был уволен со службы с должности старшего оперуполномоченного 5-го боевого отделения СОБР с 17.06.2020.

Просил суд, с учетом уточнения исковых требований: признать незаконным приказ от 16.06.2020 N 61 дсп-л/с об увольнении, восстановить на службе и направить на военно-врачебную комиссию, издать приказ об увольнении со службы по избранному истцом основанию в зависимости о результатов военно-врачебной комиссии, предоставить очередной основной и дополнительный отпуск за 2020 год до увольнения в запас (Т. 1 л.д. 39-41, Т. 2 л.д. 11-17, 63-64, 121-124).

Решением Центрального районного суда г. Воронежа от 28.12.2020

в удовлетворении исковых требований Гомзякова О.О. отказано (Т. 2 л.д. 156, 157-162).

На данное решение суда Гомзяковым О.О. подана апелляционная жалоба, в которой ставится вопрос об отмене решения суда, ввиду его незаконности и необоснованности, нарушения норм материального и процессуального права, поскольку выводы суда основаны на не полном исследовании всех обстоятельств имеющих значение для дела, суд не дал правильной оценки представленным доказательствам и принятии нового решения по делу (Т. 2 л.д. 171-176).

В судебное заседание явились: истец Гомзяков О.О., его представитель адвокат Струков Ю.Д., представитель ответчика- Лазарева И.В.

Проверив материалы дела, выслушав явившихся лиц, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражения на нее, заслушав заключение прокурора, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу статьи 327.1 ГПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

Как установлено судом и следует из материалов дела, Гомзяков О.О. проходил службу в специальном отряде быстрого реагирования (СОБР) Управления Росгвардии по Воронежской области в должности старшего оперуполномоченного 5-го боевого отделения.

05.03.2020 Гомзяков О.О. подал рапорт за N 306 на имя начальника Управления Росгвардии по Воронежской области о предоставлении ему основного (40 календарных дней) и дополнительного (10 календарных дней) отпусков за 2020 год с 04 апреля 2020 года, после рассмотрения, которого ответчиком дан ответ от 12.03.2020, в котором ему разъяснено, что 11 ноября 2019 года был утвержден график отпусков сотрудников СОБР на 2020 год, в соответствии с ним основной и дополнительный отпуска у истца запланированы на декабрь 2020 года. Также истцу разъяснено, что согласно пп. 11 п.1 статьи 16 Федерального закона "О ветеранах" он, как ветеран боевых действий, имеете право на использование ежегодного отпуска в удобное для него время, однако в Управление его рапорт (заявление) о планировании использовать отпуск в апреле 2020 года не поступал, в связи с чем, с учетом пожеланий других сотрудников (ветеранов боевых действий), в график Гомзяков О.О. был включен на декабрь 2020 года. В связи с этим, основной и дополнительный отпуска за 2020 год предоставить Гомзякову О.О. в апреле 2020 года ввиду имеющейся оперативной обстановки и выполняемых подразделением служебно-боевых задач не представляется возможным.

В период с 29.02.2020 по 31.03.2020 истец находился в дополнительном отпуске за 2020 год, предоставленном ему, как ветерану боевых действий.

03.04.2020 Гомзяков О.О. обратился на имя начальника Управления с рапортом N 496 об увольнении с 17 июня 2020 года со службы в войсках национальной гвардии по п. 4 ч. 2 ст. 82 (по выслуге лет, дающей право на получение пенсии) Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ. В рапорте также истце указал, что основной и дополнительный отпуск не использовал. Указанный рапорт начальником Управления был рассмотрен и удовлетворен, о чем 07.04.2020 наложена соответствующая резолюция.

Кроме того, 03.04.2020 истцом был подал рапорт N 497 на имя начальника Управления о предоставлении ему основного и дополнительного отпусков за 2020 год с 07 апреля 2020 г., после рассмотрения которого Гомзякову О.О. 06.04.2020 было сообщено, что отпуск вне графика ему положен непосредственно перед увольнением, то есть не ранее 27 апреля 2020 года.

Таким образом, принимая во внимание, что увольнению Гомзяков О.О. согласно его рапорту подлежал 17.06.2020, отпуск ему по решению руководителя мог быть предоставлен не ранее 27.04.2020, т.е. непосредственно перед увольнением, что последнему и было разъяснено. Вместе с тем, доказательств того, что непосредственно перед 27.04.2020 истцом был подан рапорт на отпуск с указанной даты, материалы дела не содержат.

Согласно объяснениям сторон, до увольнения истцу основной и дополнительный отпуск предоставлены не были.

Из справки Управления от 10.09.2020, представленной в суд первой инстанции, следует, что истец в период с 26.09.2019 до момента увольнения на службе отсутствовал, служебные обязанности не выполнял по различным основаниям (больничные, отпуска, выходные), а именно:

с 26.09.2019 по 16.11.2019 - в основном отпуске за 2019 год; с 26.09.2019 (с 1-го дня отпуска) по 10.10.2019 - на больничном (15 дней); с 11.10.2019 по 14.11.2019 - в основном отпуске по окончанию больничного; с 15.11.2019 по 29.11.2019 - на больничном (15 дней), не догуляв 2 дня основного отпуска; с 30.11.2019 по 16.12.2019 - в отпуске (17 дней) за время нахождения на больничном; с 17.12.2019 по 25.12.2019 - выходные дни за сдачу крови (согласно статьи 186 ТК РФ); с 26.12.2019 по 20.01.2020 - в отпуске за 2019 год за участие в боевых действиях (согласно Федеральному закону "О ветеранах"); с 21.01.2020 по 14.02.2020 - лечение в госпитале (<адрес>) (27 дней); с 15.02.2020 по 28.02.2020 - на больничном (14 дней); с 29.02.2020 по 31.03.2020 - в отпуске за 2020 год за участие в боевых действиях (согласно Федеральному закону "О ветеранах");

- с 27.03.2020 по 03.04.2020 - на больничном (8 дней); с 04.04.2020 по 05.04.2020 - выходные дни (согласно Правилам внутреннего служебного распорядка СОБР Управления); 06.04.2020 - выходной день за сдачу крови (согласно статьи 186 ТК РФ); с 07.04.2020 по 24.04.2020 - на больничном (18 дней); 25.04.2020 - выходной день (согласно Правилам внутреннего служебного распорядка СОБР Управления); с 26.04.2020 по 15.06.2020 - на больничном (51 день); с 16.06.2020 по 17.06.2020 - выходные за сдачу крови (согласно статьи 186 ТК РФ).

Таким образом, с учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что с 07.04.2020 по 24.04.2020, с 26.04.2020 по 15.06.2020 истец фактически не имел возможности реализовать право на отпуск, поскольку находился на больничном, и отпуск мог быть предоставлен не позднее 27.04.2020.

В соответствии с п. 18 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. НКТ СССР 30.04.1930 N 169 если причины, мешающие работнику уйти в отпуск, наступили до его начала, то новый срок отпуска определяется по соглашению нанимателя с работником. После закрытия листка нетрудоспособности вопрос о переносе даты начала отпуска необходимо согласовать с работодателем.

Доказательств обращения за согласованием с ответчиком нового срока отпуска в материалах дела не имеется.

Так же из материалов дела усматривается, что денежная компенсация за неиспользованные отпуска Гозмякову О.О. при увольнении была выплачена из расчета 30 календарных дней и дополнительного отпуска в количестве 4,16 дней. Данное обстоятельство истцом не оспаривалось.

12.05.2020 истец направил ответчику рапорт об отзыве ранее поданного рапорта на увольнение, на который 03.06.2020 был дан ответ о том, что рапорт не может быть реализован, поскольку на замещаемую им должность приглашен другой сотрудник, не имеющий оснований для отказа в назначении на должность.

В соответствии с п.п. 8-11 Порядка оформления документов, связанных с прекращением или расторжением контракта о прохождении службы в войсках национальной гвардии Российской Федерации, увольнением со службы в войсках национальной гвардии Российской Федерации и исключением из реестра лиц, проходящих службу в войсках национальной гвардии Российской Федерации и имеющих специальные звания полиции, утвержденного приказом Росгвардии от 02.08.2018 N 350, от участия в беседе с увольняемым сотрудником, от ознакомления с представлением к увольнению со службы Гомзяков О.О. отказался, что о чем работодателем составлены соответствующие акты.

17 июня 2020 г. на основании приказа N 61дсп-л/с от 16.06.2020 истец уволен со службы в войсках национальной гвардии по пункту 4 части 2 статьи 82 (по выслуге лет, дающей право на получение пенсии) Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Основанием увольнения послужил рапорт Гомзякова О.О. от 03.04.2020, в котором последний просил уволить его по указанному выше основанию 17 июня 2020 г.

17.06.2020 истцу ответчиком было направлено уведомление с просьбой явиться в отдел кадров управления для получения трудовой книжки, а также предоставления документов для назначения пенсии, сдачи оружия, иного имущества служебного удостоверения и жетона с личным номером.

30.07.2020 Гомзяковым О.О. получено направление на медицинское освидетельствования в военно-врачебную комиссию, что повреждается копией из соответствующего журнала выдачи направлений и копий направления, датированного 27.04.2020 года.

В обоснование заявленных требований о восстановлении на работе истец ссылается на незаконный отказ ответчика предоставить ему основной и дополнительный отпуск за 2020 года перед увольнением, а также отзыв рапорта на увольнение.

Разрешая заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу, что правовых оснований для признания недействительным приказа Управления Росгвардии по Воронежской области от 16.06.2020 N 61 дсп-л/с об увольнении Гомзякова О.О. со службы в войсках национальной гвардии РФ, а также производных от данного требования, исковых требований о восстановлении на службе и направлении на военно-врачебную комиссию, издании приказа об увольнении со службы по избранному истцом основанию в зависимости от результатов военно-врачебной комиссии, предоставлении очередного основного и дополнительного отпуска за 2020 год до увольнения в запас, не имеется.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции исходя из следующего.

По доводам апелляционной жалобы истец указывает, что его, как ветерана боевых действий, незаконно лишили права уйти в отпуск в удобное для него время, минуя график отпусков сотрудников отряда СОБР, полагает, что он не должен был заблаговременно при составлении графика заявлять о своем намерении уйти в отпуск в конкретном месяце (в данном случае, в апреле), данные утверждения основаны на неправильном толковании норм материального права.

Часть 2 ст. 56 Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ предусматривает, что основной и дополнительный отпуска сотруднику органов внутренних дел предоставляются ежегодно, начиная с года поступления на службу в органы внутренних дел.

В соответствии с частью 4 статьи 56 Закона о службе основной отпуск за второй и последующие годы службы в органах внутренних дел предоставляется сотруднику органов внутренних дел в любое время в течение года в соответствии с графиком, утверждаемым руководителем федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченным руководителем.

03.04.2020 истцом был подал рапорт N 497 на имя начальника Управления о предоставлении ему основного и дополнительного отпусков за 2020 год с 07 апреля 2020 г.

Согласно п.п. 11 п. 1 статьи 16 Федерального закона "О ветеранах" истец, как ветеран боевых действий, имеет право на использование ежегодного отпуска в удобное для него время, однако в Управление Росгвардии его рапорт (заявление) о планировании использовать отпуск в апреле 2020 года не поступал, в связи с чем, с учетом имеющихся рапортов других сотрудников (таких же ветеранов боевых действий), в график Гомзяков О.О. был включен на общих основаниях на декабрь 2020 года.

Решение об отказе в предоставлении Гомзякову О.О. отпуска с 07.04.2020 г. (который не является отпуском непосредственно перед увольнением) было обосновано тем, что согласно части 11 статьи 56 Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ сотруднику, увольняемому со службы по основанию, предусмотренному пунктом 4 части 2 статьи 82 Федерального закона от 30.11.2011 N 342-Ф3, по его рапорту могут быть предоставлены предусмотренные законодательством Российской Федерации неиспользованные отпуска за предшествующий и текущий годы.

При этом, порядок предоставления отпуска с последующим увольнением со службы Федеральным законом от 30.11.2011 N 342-ФЗ не регламентирован, в связи с чем согласно части 2 статьи 3 указанного Федерального закона в случаях, не урегулированных нормативными правовыми актами Российской Федерации, указанными в части 1 статьи 3 данного Федерального закона, к правоотношениям, связанным со службой, применяются нормы трудового законодательства.

Так, в силу статьи 127 Трудового кодекса РФ при увольнении по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

Учитывая, что увольнение Гомзякова О.О. согласно его рапорту приходилось на 17.06.2020, отпуск ему по решению начальника мог быть предоставлен не ранее 27.04.2020, т.е. непосредственно перед увольнением, что ему и было разъяснено.

С 7 по 24 апреля 2020 г. Гомзяков О.О. находился на больничном.

Согласно пункту 18 "Правил об очередных и дополнительных отпусках", утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 N 169 (в ред. от 20.04.2010) если причины, мешающие работнику уйти в отпуск, наступили до его начала, то новый срок отпуска определяется по соглашению нанимателя с работником. После закрытия листка нетрудоспособности вопрос о переносе даты начала отпуска необходимо согласовать с работодателем.

Поскольку Гомзяков О.О. не изъявил желание уйти в отпуск непосредственно перед увольнением, а также тот факт, что фактически не имел возможность реализовать право на отпуск, т. к. с 7 апреля 2020 года по день увольнения (17.06.2020) дважды находился на больничном, а между больничными - имелись выходные дни, ответчиком при увольнении истцу было выплачено единовременное пособие в размере двух окладов денежного содержания, а также денежная компенсация за неиспользованные основной отпуск в количестве 30 календарных дней и дополнительный отпуск в количестве 4,16 календарных дня.

Довод жалобы Гомзякова О.О. о том, что он был лишен права пройти военно-врачебную комиссию до увольнения со службы и в связи с этим лишился права быть уволенным по болезни на основании заключения ВВК судебная коллегия признает не состоятельным.

Основанием увольнения послужило волеизъявление истца, выраженное в виде собственноручно написанного им рапорта.

Согласно пункту 7 Порядка оформления документов, связанных с прекращением или расторжением контракта о прохождении службы в войсках национальной гвардии Российской Федерации, увольнением со службы в войсках национальной гвардии Российской Федерации и исключением из реестра лиц, проходящих службу в войсках национальной гвардии Российской Федерации и имеющих специальные звания полиции, утвержденного приказом Росгвардии от 02.08.2018 N 350 сотруднику, подлежащему увольнению со службы в войсках национальной гвардии, выдается направление для прохождения военно-врачебной комиссии (ВВК) в случае подачи им соответствующего рапорта. Заключение ВВК учитывается при определении оснований для увольнения.

Гомзяков О.О. в своем рапорте на увольнение от 03.04.2020 указал, что просит выдать ему направление для прохождения ВВК.

Рапорт Гомзякова О.О. был рассмотрен начальником Управления Росгвардии, требования заявителя были удовлетворены: выписано направление на ВВК, в получении которого он расписался в соответствующем журнале выдачи. Также Гомзякову было разъяснено, какие документы ему дополнительно необходимо предоставить на ВВК для прохождения освидетельствования.

В своей апелляционной жалобе Гомзяков О.О. указал, что ему не выдали медицинскую и служебную характеристики, что помешало ему пройти ВВК до увольнения.

Однако Гомзяков О.О. к руководству СОБР (где он проходил службу) за выдачей служебной характеристики ни письменно, ни устно не обращался. Отдел кадров Управления Росгвардии, выдавший направлении на ВВК, служебную характеристику сотрудникам специальных подразделений выдать не мог, т.к. Гомзяков проходил службу не в аппарате Управления, а в подчиненном подразделении Управления - отряде СОБР, и только непосредственный командир (начальник) мог охарактеризовать того или иного сотрудника и выдать ему служебную характеристику.

Управление Росгвардии медицинскую характеристику также не правомочно выдавать, т.к. сотрудники Росгвардии находятся на медицинском обеспечении в ведомственных поликлиниках МСЧ МВД России (в случае Гомзякова О.О. - ФКУЗ МСЧ МВД России по Воронежской области).