Определение Судебной коллегии по гражданским делам Ростовского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ РОСТОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 30 сентября 2021 года Дело N 33-15974/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Ростовского областного суда

в составе председательствующего Юрченко Т.В.,

судей Корниенко Г.Ф., Щетининой Е.В.,

при секретаре Бурцевой А.С.,

с участием прокурора Ляпиной О.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело N 22028/2020 по иску Мезенцевой Юлии Владимировны к ООО "Атон-Ростов", ООО "РКЗ-Тавр" о признании увольнения незаконным, признании приказов незаконными, восстановлении на работе, взыскании заработной платы, признании незаконными заявок на оказание услуг, признании бессрочным трудового договора, взыскании компенсации морального вреда, по апелляционной жалобе Мезенцевой Юлии Владимировны на решение Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 10 сентября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Корниенко Г.Ф., судебная коллегия

установила:

Мезенцева Ю.В. обратилась в суд с иском к ООО "Атон-Ростов", ООО "РКЗ-Тавр", с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 39 ГПК РФ просила суд:

- признать незаконным и отменить приказ НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 06.05.2020 г. о прекращении трудового договора с работником (увольнении) Мезенцевой Ю.В. 06.05.2020 г. на основании п. 7 ч.1 ст. 77 ТК РФ, обязать ответчиков восстановить Мезенцеву Ю.В. в прежней должности (до реорганизационных изменений в ООО "Атон-Ростов") в соответствии с ранее заключенным между работником и работодателем трудовым договором;

- взыскать с ответчиков средний заработок за время вынужденного прогула за период ее отсутствия на работе с 06.05.2020 г. по 07.07.2020 г. (всего 42 дня) - в размере 93676,39 руб., а также средний заработок за вынужденный прогул за период ее отсутствия на работе с 08.07.2020 г. по день вынесения решения суда по настоящему иску, недоплаченную часть заработка истца за апрель 2020 г. в размере 25532,87 руб.;

- признать незаконным отказ работодателя в предоставлении Мезенцевой Ю.В. однодневного отпуска без содержания 28.04.2020 г. для посещения консультации врача по вопросам беременности и родов и отказ работодателя в предоставлении Мезенцевой Ю.В. очередного ежегодного трудового отпуска с 6 мая по 8 мая 2020 г.;

- признать бессрочным трудовой договор от 01.08.2014г. N Т-34, заключенный между Мезенцевой Ю.В. и ООО "Атон-Ростов" с учетом подписанных изменений к нему от 01.03.2019 г. НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, действующих до определенного срока, т.е. до 30.11.2019 г.;

- признать незаконной заявку на оказание услуг от 29.11.2019 г. N 10, оформленную в соответствии с условиями договора от 29.11.2019г. NНОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, заключенного между ООО "Атон-Ростов" и ООО "РКЗТавр", нарушающую права Мезенцевой Ю.В., как заключенную между ответчиками без подписания с истцом соответствующих изменений в ее трудовой договор от 01.08.2014г. NНОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН; признать незаконной и недостоверной предоставленную ООО "Атон-Ростов" заявку на оказание услуг от 02.03.2020г. НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН к договору от 29.11.2019 г. NНОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН

- признать незаконными и отменить следующие приказы, вынесенные ответчиками в отношении Мезенцевой Ю.В.: приказ (распоряжение) от 20.04.2020г. НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН о прекращении трудового договора с работником (увольнении) Мезенцевой Ю.В. 05.05.2020г. и приказ от 22.04.2020 г. НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН о прекращении трудового договора с работником (увольнении) Мезенцевой Ю.В. 06.05.2020 г.;

- взыскать с ответчиков в пользу Мезенцевой Ю.В. компенсацию за причиненные нравственные и физические страдания, обусловленные систематическим нарушением ее трудовых прав как беременной женщины - в размере 1 000 000 руб.

Определением Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 10 сентября 2020 года принят отказ Мезенцевой Ю.В. от исковых требований к ООО "Атон-Ростов", ООО "РКЗ-Тавр" в части признания незаконными отказов работодателя в предоставлении Мезенцевой Ю.В. однодневного отпуска без содержания 28 апреля 2020 года, очередного ежегодного трудового отпуска с 6 мая по 8 мая 2020 года и прекращено производство по гражданскому делу по иску Мезенцевой Ю.В. к ООО "Атон-Ростов", ООО "РКЗ-Тавр" в указанной части требований.

Решением Кировского районного суда г.Ростова-на-Дону от 10 сентября 2020 года исковые требования Мезенцевой Ю.В. оставлены без удовлетворения.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Ростовского областного суда от 04 февраля 2021 года решение Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 10 сентября 2020 года отменено в части отказа в удовлетворении исковых требований Мезенцевой Ю.В. к ООО "Атон-Ростов", ООО "РКЗ-Тавр" о признании увольнения незаконным, признании приказа об увольнении незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, признании бессрочным трудового договора, взыскании компенсации морального вреда, принято по делу новое решение, которым указанные исковые требования удовлетворены частично.

Признан заключенным на неопределенный срок трудовой договор от 01.08.2014г. N НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, заключенный между Мезенцевой Ю.В. и ООО "Атон-Ростов" (в редакции внесенных к нему изменений от 01.03.2019 г. НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН).

Признано незаконным увольнение Мезенцевой Ю.В. и отменен приказ от 06.05.2020г. НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН о прекращении трудового договора с работником (увольнении) Мезенцевой Ю.В. по пункту 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора).

Мезенцева Ю.В. восстановлена в должности ведущего супервайзера в ООО "Атон-Ростов" с 06.05.2020 г.

С ООО "Атон-Ростов" в пользу Мезенцевой Ю.В. взыскана заработная плата за время вынужденного прогула за период с 07.05.2020г. по 04.02.2021г. в размере 600 393, 66 руб., компенсация морального вреда в размере 5 000 руб. В удовлетворении остальной части указанных исковых требований отказано.

В остальной части решение Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 10 сентября 2020 года оставлено без изменения, апелляционная жалоба Мезенцевой Ю.В. - без удовлетворения.

Решение суда в части восстановления на работе приведено к немедленному исполнению.

С ООО "Атон-Ростов" в доход местного бюджета взыскана государственная пошлина в размере 9503, 93 руб.

Определением Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 25 мая 2021 года апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Ростовского областного суда от 04 февраля 2021 года в части взыскания с ООО "Атон-Ростов" в пользу Мезенцевой Ю.В. заработной платы за время вынужденного прогула за период с 07 мая 2020 года по 04 февраля 2021 года отменено и в указанной части дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

В остальной части апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Ростовского областного суда от 04 февраля 2021 года оставлено без изменения, кассационная жалоба ООО "Атон-Ростов" - без удовлетворения.

Отменяя в указанной части определение судебной коллегии, суд кассационной инстанции указал на то, что судом апелляционной инстанции не устанавливались обстоятельства выплаты истице выходного пособия, при расчете заработка за время вынужденного прогула оставлено без внимания, что в связи с увольнением по пункту 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации, истице полагалось к выплате выходное пособие, предусмотренное частью 3 статьи 178 Трудового кодекса Российской Федерации, сумма которого должна быть учтена при расчете заработка за время вынужденного прогула.

Кроме того, указано, что при новом рассмотрении дела суду следует разрешить исковые требования в части взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула на основании норм закона, подлежащих применению к спорным отношениям, установленных по делу обстоятельств и с соблюдением требований процессуального закона. При этом, суду апелляционной инстанции следует проверить доводы ответчика о допущенной счетной ошибке при определении среднедневного заработка в размере 3210,66 руб.

Предметом нового апелляционного рассмотрения является требование Мезенцевой Ю.В. о взыскании с ООО "Атон-Ростов" в пользу Мезенцевой Ю.В. заработной платы за время вынужденного прогула за период с 07 мая 2020 года по 04 февраля 2021 года.

Во исполнение указаний суда кассационной инстанции судебной коллегией предложено ответчику представить дополнительные документы: справку о доходах и суммах налога физического лица Мезенцевой Ю.В. за 2019 год (2 НДФЛ), расчетные листки за май - декабрь 2019 года, доказательства выплаты Мезенцевой Ю.В. выходного пособия при увольнении (протокол судебного заседания от 09 сентября 2021 года (т.3 л.д.153-154).

В заседание судебной коллегии истец Мезенцева Ю.В. не явилась, извещена надлежащим образом, о чем имеется в материалах дела уведомление и поступившее в Ростовский областной суд 27.09.2021г. ходатайство Мезенцевой Ю.В. о рассмотрении дела в её отсутствие, в связи с чем дело рассмотрено в отсутствие истца в соответствии с требованиями ч. 3 ст. 167, ч. 1 ст. 327 ГПК РФ.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика ООО "Атон-Ростов", действующая на основании доверенности, поддержала представленный ответчиком по запросу суда апелляционной инстанции расчет суммы, подлежащей выплате Мезенцевой Ю.В.

Изучив материалы дела, документы, представленные ответчиком дополнительно и принятые судебной коллегией в качестве дополнительных доказательств, с согласия участвующих в деле лиц и с учетом необходимости этих документов для разрешения спора по существу, разрешая требования истца в части взыскания с ответчика ООО "Атон-Ростов" в пользу Мезенцевой Ю.В. заработной платы за время вынужденного прогула за период с 07 мая 2020 года по 04 февраля 2021 года, судебная коллегия, с учетом позиции суда кассационной инстанции, приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 234 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу.

Согласно части 2 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Поскольку вступившим в законную силу апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Ростовского областного суда от 04 февраля 2021 года признано незаконным увольнение Мезенцевой Ю.В. и отменен приказ от 06.05.2020г. НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН о прекращении трудового договора с работником (увольнении) Мезенцевой Ю.В. по пункту 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора), Мезенцева Ю.В. восстановлена в должности ведущего супервайзера в ООО "Атон-Ростов" с 06.05.2020 г., на основании ч.2 ст.394 Трудового кодекса Российской Федерации в пользу Мезенцевой Ю.В. подлежит взысканию с ответчика заработная плата (средний заработок) за время вынужденного прогула за период с 07 мая 2020 года по 04 февраля 2021 года.

Определяя размер подлежащего взысканию среднего заработка, с учетом разъяснений, содержащихся в п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004г. N 2 " О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", судебная коллегия руководствуется ст. 139 ТК РФ, в соответствии с которой для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Средний заработок для оплаты вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном ст. 139 ТК РФ с учетом порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922.

В соответствии со ст. 139 ТК РФ при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат (абз. 2 ст. 139 ТК РФ).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

В соответствии с п. 9 Положения "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы", утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 г. N 922 (в ред. от 10.12.2016 г., далее - Положение) средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Поскольку судом установлено, что Мезенцева Ю.В. была незаконно уволена 06 мая 2020 года, для расчета среднего дневного заработка должен быть принят расчетный период с 01.05.2019г. по 30.04.2020г. (12 фактически отработанных месяцев, предшествующих увольнению).

Как следует из представленного ответчиком судебной коллегии расчета, за указанные 12 месяцев, предшествующих увольнению Мезенцевой Ю.В., количество рабочих дней истца составило 221. Такое же количество фактически отработанных истцом рабочих дней указано в представленном ответчиком суду первой инстанции расчете среднедневного заработка к увольнению НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 06 мая 2020г. (т.2 л.д.18).

В материалы дела ответчиком ООО "Атон-Ростов" представлено 2 расчета среднедневного заработка Мезенцевой Ю.В. за указанный период: справка от 09.06.2020г. с расчетом исходя из календарных дней и размером среднедневного заработка 3210,66 руб. (т.1 л.д.92-93) и расчет среднедневного заработка к увольнению НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 06 мая 2020г., исходя из фактически отработанных (рабочих) дней и размером среднедневного заработка 3 064, 29 руб. (т.2 л.д.18).

Судебная коллегия, проверив представленные работодателем суду первой инстанции расчеты, приходит к выводу о том, что справка от 09.06.2020г. с расчетом исходя из календарных дней и размером среднедневного заработка 3210,66 руб. (т.1 л.д.92-93) не может быть принята для расчета подлежащей взысканию в пользу истца суммы, поскольку в ней отсутствуют и не учтены при расчете заработок Мезенцевой Ю.В. за апрель 2020 года в размере 18 000 руб. (по окладу) и отработанные ею в апреле 2020 года 19 рабочих дней при расчете отработанного времени, а также указана неверная сумма премии, начисленной в апреле 2020 года - 23535,71 руб., тогда как из расчетного листка Мезенцевой Ю.В. за апрель 2020г. следует, что ей начислена премия месячная в размере 34 190,71 руб. (т.2 л.д.20).

Судебной коллегией признается правильным расчет среднедневного заработка к увольнению НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 06 мая 2020г., исходя из фактически отработанных (рабочих) дней, согласно которому среднедневной заработок Мезенцевой Ю.В. составляет 3 064, 29 руб. (т.2 л.д.18).

Согласно этому расчету, общая сумма заработка истца за период с 01.05.2019г. по 30.04.2020г. составила 677 207,52 руб.

Указанные в данном расчете ежемесячные суммы заработка с учетом премий проверены судебной коллегией и признаны правильными, поскольку подтверждены данными приобщенных к материалам дела судом первой инстанции справки 2НДФЛ о доходах и суммах налога физического лица Мезенцевой Ю.В. за 2020 год от 05.08.2020г. (т.2 л.д.27) и расчетными листками за январь 2020г. - май 2020г. (т.2 л.д.19-20), а также сведениями представленных суду апелляционной инстанции справки 2НДФЛ о доходах и суммах налога физического лица Мезенцевой Ю.В. за 2019 год от 09.09.2021г. и расчетными листками за май 2019г. - декабрь 2019г.

При этом ответчиком правильно при исчислении среднего заработка из расчетного периода были исключены суммы, начисленные за оплату отпуска (код 2012 в справках 2НДФЛ, предоставленного истцу в июне 2019г. (15 959,93 руб.), в августе 2019г. (10 652,15 руб.), в октябре 2019г. (6 369,00 руб.), в ноябре 2019г. (6 272,52 руб.), в декабре 2019г. (6 414,75 руб.), в марте 2020г. (16 684,24 руб.), соответственно, в число рабочих дней правильно не включены дни отпуска в июне 2019г. (5 дней), в августе 2019г. (3 дня), в октябре 2019г. (1 день), в ноябре 2019г. (1 день), в декабре 2019г. (1 день), в марте 2020г. (6 дней), что соответствует требованиям пп. "е" пункта 5 Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007г. N 922, указывающего на необходимость исключения при исчислении среднего заработка из расчетного периода времени, а также начисленной за это время суммы, если работник освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, судебной коллегией признается верным размер среднедневного заработка истца, определенный из расчета: 677 207,52 руб. / 221 рабочий день = 3 064, 29 руб.

Количество дней вынужденного прогула при работе истца в условиях пятидневной рабочей недели с 07.05.2020г. (следующий за днем незаконного увольнения день) по 04.02.2021г. (дата вынесения решения суда о восстановлении на работе) - 187 рабочих дней.

Размер среднего заработка за время вынужденного прогула составляет 573 022,23 руб. (3 064,29 руб. х187 дн.).

В абзаце 4 пункта 62 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" разъяснено, что при взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.

Поскольку Мезенцева Ю.В. была уволена по Мезенцевой Ю.В. по пункту 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ, ей полагалось к выплате выходное пособие, предусмотренное частью 3 статьи 178 Трудового кодекса Российской Федерации, сумма которого должна быть учтена при расчете заработка за время вынужденного прогула.

Из расчетного листка Мезенцевой Ю.В. за май 2020 года следует, что при увольнении Мезенцевой Ю.В. начислено выходное пособие в размере 27578,61 руб. (т.2 л.д.20), выплата которого подтверждена представленными ответчиком в суд апелляционной инстанции реестрами НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН и НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 06 мая 2020г. о зачислении денежных средств на её счет.

Поскольку выходное пособие, выплаченное работнику, подлежит зачету при взыскании в его пользу среднего заработка за время вынужденного прогула, в пользу Мезенцевой Ю.В. подлежит взысканию заработная плата в размере 545443,62 руб. (573 022,23 руб. - 27 578,61 руб. = 545 443,62 руб.).

Руководствуясь ст.ст. 327-330 ГПК Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

взыскать с ООО "Атон-Ростов" в пользу Мезенцевой Юлии Владимировны заработную плату за время вынужденного прогула за период с 07 мая 2020 года по 04 февраля 2021 года в сумме 545 443, 62 руб.

Председательствующий

Судьи

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 07.10.2021г.


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка