Определение Судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 16 февраля 2021 года №33-14574/2020, 33-643/2021

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ САМАРСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 16 февраля 2021 года Дело N 33-643/2021
г. Самара
16 февраля 2021 года Судебная коллегия по гражданским делам Самарского областного суда в составе:
председательствующего Черкуновой Л.В.,
судей Ереминой И.Н., Марковой Н.В.,
с участием прокурора Никитиной Е.С.,
при ведении протокола помощником судьи - Фоминой А.В.,
рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе ООО "Дамиан" на решение Автозаводского районного суда г. Тольятти Самарской области от 28 мая 2020 года, которым постановлено:
"Исковые требования Лемко С.В. к ООО "Дамиан" о взыскании среднего заработка за вынужденный прогул - удовлетворить.
Взыскать с ООО "Дамиан" в пользу Лемко С.В. средний заработок за вынужденный прогул в период с 22.12.2018г. по 19.03.2019г. в размере 58650 рублей 24 копейки, с учетом выплаты по решению суда суммы в размере 38221 рубля 76 копеек, в данной части решение суда считать исполненным, взыскать недоплаченную сумму в размере 20428 рублей 48 копеек.
Взыскать с ООО "Дамиан" в доход бюджета г.о. Тольятти государственную пошлину в размере 812 рублей".
Заслушав доклад по делу судьи Самарского областного суда Черкуновой Л.В., судебная коллегия
установила:
Лемко С.В. обратился в суд с иском к ООО "Дамиан" о признании незаконным увольнения, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда.
В обоснование требований указал, что с января 2016 года истец работал у ответчика - ООО "Дамиан" в должности аппаратчика процесса брожения - с 1 января 2018 года. Приказом ответчика от 21 декабря 2018 года N истец уволен по основанию, предусмотренному п. 3 ч.1 ст. 81 Трудового кодекса РФ (в связи с несоответствием занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации). Истец считает увольнение незаконным, поскольку его аттестация ответчиком не проводилась.
Ссылаясь на указанные обстоятельства, Лемко С.В. просил суд восстановить его на работе в прежней должности - аппаратчика процесса брожения; взыскать в его пользу средний заработок за время вынужденного прогула с 22 декабря 2018 года по день восстановления на работе; компенсацию морального вреда в размере 10 000 рублей.
Решением Автозаводского районного суда города Тольятти Самарской области от 18 марта 2019 года исковые требования Лемко С.В. удовлетворены частично, истец восстановлен на работе у ответчика в прежней должности аппаратчика процесса брожения, с ООО "Дамиан" взысканы в пользу истца средняя заработная плата за время вынужденного прогула с 22 декабря 2018 года по 18 марта 2019 года в размере 24 238 рублей 24 копейки, компенсация морального вреда в размере 1 000 рублей.
Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 25 июня 2019 года решение Автозаводского районного суда города Тольятти Самарской области от 18 марта 2019 года изменено в части размера взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, с ООО "Дамиан" взыскан в пользу истца средний заработок за время вынужденного прогула с 22 декабря 2018 года по 18 марта 2019 года в размере 36 357 рублей 36 копеек. В остальной части решение суда оставлено без изменения.
Определением судебной коллегии по гражданским делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 13 февраля 2020 года решение Автозаводского районного суда города Тольятти Самарской области от 18 марта 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 25 июня 2019 года в части взыскания с ООО "Дамиан" в пользу Лемко С.В. среднего заработка за время вынужденного прогула отменено, дело направлено в указанной части на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Представитель истца при повторном рассмотрении дела в заседании суда первой инстанции поддержал исковые требования в части взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула за период с 22 декабря 2018 года по 19 марта 2019 года, просил удовлетворить данные требования с применением расчета среднего дневного заработка, рассчитанного в соответствии с Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922. Также указал, что взысканные судом первой инстанции и судом апелляционной инстанции суммы выплачены истцу ответчиком.
Решением Автозаводского районного суда г. Тольятти от 28 мая 2020 г. с ООО "Дамиан" в пользу Лемко С.В. взыскан средний заработок за вынужденный прогул в период с 22 декабря 2018г. по 19 марта 2019г. в размере 58650 рублей 24 копейки, с учетом выплаты по решению суда суммы в размере 38221 рубля 76 копеек, в данной части решение суда постановлено считать исполненным, взыскана недоплаченная сумма в размере 20 428 рублей 48 копеек, государственная пошлина в размере 812 рублей.
Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 11 августа 2020 года решение Автозаводского районного суда города Тольятти Самарской области от 28 мая 2020 года оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО "Дамиан" без удовлетворения.
Определением судебной коллегии по гражданским делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 03 декабря 2020 года апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 11 августа 2020 года отменено, гражданское дело направлено на новое апелляционное рассмотрение.
В апелляционной жалобе представитель ООО "Дамиан" просит отменить решение суда первой инстанции, вынести новое решение с учетом доводов ответчика. Указывает, что судом неверно произведен расчет среднего заработка за время вынужденного прогула, усматривается ошибка в подсчете рабочих дней за январь 2019 г. Истец имел 2 недели неиспользованного отпуска в 2018 г., которые по графику предоставлялись ему в период с 3 по 16 января 2019 г.. Поскольку истец был уволен 21 декабря 2018 г., ответчик выплатил ему денежную компенсацию за дни неиспользованного отпуска в размере 7 891, 52 руб. Однако суд, при расчете среднего заработка указанную сумму не учел, этот период оплачен дважды. Кроме того, в нарушение Положения N 922 от 24 декабря 2007 г. пособия, полученные истцом по больничным листам, были включены при расчете среднего заработка в состав дохода, что привело к завышению компенсации. За 12 месяцев, предшествующих увольнению, у истца был доход 180 665,02 руб., отработал он в указанном периоде 1771 часов, среднечасовой заработок составил 102,01 руб. С даты увольнения и по день восстановления истца на работе он должен был отработать по графику 432 часа, средний заработок, подлежащий взысканию с ответчика в пользу истца, составил 44 068,32 руб. (432 часа х 102,01 руб.). Суд же взыскал 58 650,24 руб.
В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Дамиан" - Молчанов С.М. поддержал доводы апелляционной жалобы, пояснив, что на дату рассмотрения жалобы решение суда от 28 мая 2020 г. исполнено в полном объеме, со счета ответчика списано 58 650,24 руб.
Истец Лемко С.В. не явился, извещен, просил рассмотреть дело в его отсутствие.
Рассмотрев дело в порядке, установленном главой 39 ГПК РФ, изучив материалы дела, заслушав заключение прокурора, полагавшего решение суда подлежащим изменению, пояснения лиц, участвующих в деле, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.
Из материалов дела следует, что с января 2016 года истец работал в ООО "Дамиан" в должности аппаратчика процесса брожения.
Приказом ООО "Дамиан" от 21 декабря 2018 г. Лемко С.В. уволен по п. 3 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ (в связи с несоответствием занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации).
Решение Автозаводского районного суда г. Тольятти Самарской области от 18 марта 2019 года в части удовлетворения исковых требований Лемко С.В. о восстановлении на работе, компенсации морального вреда вступило в законную силу.
При повторном рассмотрении дела решением Автозаводского районного суда г. Тольятти от 28 мая 2020 г. с ООО "Дамиан" в пользу Лемко С.В. взыскан средний заработок за вынужденный прогул в период с 22 декабря 2018г. по 19 марта 2019г. в размере 58 650 рублей 24 копейки, с учетом выплаты по решению суда суммы в размере 38221 рубля 76 копеек, в данной части решение суда постановлено считать исполненным, взыскана недоплаченная сумма в размере 20 428 рублей 48 копеек, государственная пошлина в размере 812 рублей.
Определяя ко взысканию указанную сумму среднего заработка за время вынужденного прогула, суд первой инстанции руководствовался требованиями ст. 139 ТК РФ, разъяснениями постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2, Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. N 922, и установил, что у истца был установлен суммированный учет рабочего времени, в связи с чем при определении среднего заработка следует использовать средний часовой заработок, который исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, на количество часов фактически отработанных в этот период. Средний заработок определяется путем умножения среднечасового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.
При этом суд исходил из того, что количество рабочих часов Лемко С.В. по графику за время вынужденного прогула с 22 декабря 2018 г. по 19 марта 2019 г. составляет 528 (декабрь - 60, январь - 192, февраль - 168, марта -108); согласно представленной информации ООО "Дамиан" доход истца за 12 месяцев, предшествующих месяцу его увольнения, то есть за период с декабря 2017г. по ноябрь 2018г. включительно составил 196 726,09 руб., за предшествующий увольнению год истец отработал 1771 час. ((196726, 09 руб. / 1771 час.) х 528 рабочих часов) = 58 650, 24 руб.
Согласно платежным поручениям N от 19 марта 2019 г., N от 20 марта 2019 г., N, N от 29 марта 2019 г., N от 7 августа 2019 г. во исполнение судебных актов на счет Лемко С.В. перечислено всего 38 221,77 руб., с указанной суммы удержаны алименты и уплачены налоги. Инкассовым поручением согласно ИД ФС032102907 от 1 сентября 2020 г. истцу перечислено 20 428,48 руб. Таким образом, решение суда от 28 мая 2020 г. исполнено ответчиком в полном объеме в сумме 58 650, 24 руб.
Судебная коллегия с приведенным судом расчетом среднего заработка согласиться не может.
Как верно указал суд первой инстанции, особенности порядка исчисления средней заработной платы (среднего заработка) для всех случаев определения ее размера, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, установлены Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007г. N 922 (далее - Положение).
Согласно п. 4 Положения расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).
При исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам (п. 5 Положения).
В силу пункта 13 Положения при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок. Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период. Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.
Из анализа приведенных выше нормативных положений следует, что при установлении работнику суммированного учета рабочего времени при определении среднего заработка используется средний часовой заработок, который исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за обработанные часы в расчетном периоде на количество часов, фактически отработанных в этот период. Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.
Таким образом, для правильного разрешения вопроса, о размере подлежащего взысканию среднего заработка за время вынужденного прогула юридически значимыми обстоятельствами являются установление: расчетного периода, размера фактически начисленной заработной платы за отработанные часы в данном периоде, и количества рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.
Разрешая требования Лемко С.В. в части взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, суд первой инстанции не учел, что в силу п.п. "б" п. 5 Положения при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам.
Вместе с тем, как видно из расчета суда, период времени, когда Лемко С.В. получал пособие по временной трудоспособности исключено, а суммы получаемые истцом включены для расчета. При таком положении судом неверно определена сумма среднего часового заработка истца, что повлекло неправильный расчет среднего заработка за время вынужденного прогула, подлежащего взысканию в пользу истца с ООО "Дамиан".
Из материалов дела следует, что истец был незаконно уволен 21 декабря 2018 г., следовательно, расчетным периодом является период с 1 декабря 2017 г. по 30 ноября 2018 г..
Поскольку в 2019 г. предприятие перешло на оплату по 12 часовому графику работы, средний заработок следует исчислять исходя из почасовой оплаты.
Материалами дела установлено и сторонами не оспаривается, что в расчетный период истцом было фактически отработан 1771 час. При этом Лемко С.В. фактически была начислена и выплачена заработная плата в размере 180 665,02 руб., что подтверждается бухгалтерской справкой-расчетом от 1 февраля 2021 г., удостоверенной главным бухгалтером ООО "Дамиан" Добрыниной Т.Н., и аналогичной справкой, предоставленной ранее суду первой инстанции.
Из указанных документов также следует, что в расчетном периоде всего истцу выплачено 196 726,09 руб. Однако указанная сумма образуется с учетом выплаченного истцу пособия по временной нетрудоспособности и не может быть использована при расчете среднего заработка за время прогула, поскольку противоречит п. 5 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007г. N 922.
Таким образом, средний часовой заработок истца составит: 180 665,02 руб. / 1771 час = 102,01 руб.
Из представленных в материалы дела графиков рабочего времени за декабрь 2018 г., январь, февраль и март 2019 г., утвержденных директором ООО "Дамиан", следует, что, начиная с 22 декабря 2018 по день восстановления истца на работе - 18 марта 2019 г., истец должен был отработать 36 смен по 12 часов, т.е. 432 часа. При этом в соответствии с графиком отпусков на 2019 в период с 3 по 22 января 2019 г. у истца запланирован очередной оплачиваемый отпуск продолжительностью 14 календарных дней, компенсация за неиспользование которого, в размере 7 891,52 руб., выплачена истцу при увольнении.
Принимая во внимание требования п. 13 Положения, согласно которому средний заработок за время вынужденного прогула определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате, а также учитывая, что согласно графику рабочего времени количество рабочих часов в период вынужденного прогула составляет 432 часа и истцу при увольнении выплачена денежная компенсация за неиспользованный отпуск, судебная коллегия приходит к выводу о том, что с ООО "Дамиан" в пользу Лемко С.В. подлежит взысканию средний заработок за время вынужденного прогула в размере 44 068,32 руб. (432 часа х 102,01 руб.). Приведенный судом расчет не может быть признан обоснованным, поскольку указывает на двойную оплату входящего в период вынужденного прогула периода с 03 января 2019 по 16 января 2019 г.
При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает, что решение суда постановлено с нарушением требований закона, а потому подлежит изменению со взысканием в пользу Лемко С.В. среднего заработка за время вынужденного прогула за период с 22 декабря 2018г. по 19 марта 2019г. в размере 44 068,32 руб. Поскольку в ходе рассмотрения настоящего дела ответчиком исполнены ранее состоявшиеся по делу решения в общей сумме 58 650,25 руб., настоящее решение следует считать исполненным.
В соответствии со ст. 103 ГПК РФ с ООО "Дамиан" в доход местного бюджета подлежит взысканию госпошлина в размере 1522,04 руб., от уплаты которой освобожден истец при подаче иска в суд.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия
определила:
Решение Автозаводского районного суда г. Тольятти Самарской области от 28 мая 2020г. в части взыскания в пользу Лемко С.В. с ООО "Дамиан" среднего заработка за время вынужденного прогула изменить, изложив резолютивную часть решения следующим образом:
Взыскать с ООО "Дамиан" в пользу Лемко С.В. средний заработок за время вынужденного прогула за период с 22 декабря 2018г. по 19 марта 2019г. в размере 44 068,32 руб., решение суда в указанной части считать исполненным.
Взыскать с ООО "Дамиан" в доход местного бюджета государственную пошлину в размере 1 522,04 руб.
Апелляционное определение вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Шестой кассационный суд общей юрисдикции в течение трех месяцев.
Председательствующий:
Судьи:


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка