Дата принятия: 02 июня 2020г.
Номер документа: 22-945/2020
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ХАБАРОВСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 2 июня 2020 года Дело N 22-945/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Акулова В.Г.
судей Шиловского В.А., Яковлевой Н.В.
при секретаре Абраамян Э.Г.
с участием прокурора Моисеенко Е.О.
осуждённого Фетисова Н.А.
адвоката Яцко А.А.
рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление исполняющего обязанности прокурора Индустриального района г.Хабаровска Туровцева Д.Е. на приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 30 января 2020 года, которым
Фетисов Н.А., <данные изъяты>, судимый:
21 декабря 2018 года Фокинским городским судом Приморского края по ч.1 ст.318, ст.73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;
осужден:
по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Фокинского городского суда Приморского края от 21 декабря 2018 года и на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 21 декабря 2018 года окончательно определено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.
Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 30 января 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбытия наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Яковлевой Н.В., мнение прокурора Моисеенко Е.О., осуждённого Фетисова Н.А. и адвоката Яцко А.А., поддержавших доводы апелляционного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Фетисов Н.А. осужден за то, что он с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в период с 24 мая 2019 года по 3 июня 2019 года в г.Хабаровске совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средств метамфетамин (первитин) массой не менее 9,97 г, то есть в крупном размере, однако довести преступный умысел до конца не смог по независящим от него обстоятельствам.
В суде первой инстанции Фетисов Н.А. вину в совершении преступления признал полностью.
В апелляционном представлении исполняющий обязанности прокурора Индустриального района г.Хабаровска Туровцев Д.Е. просит приговор изменить. Поскольку ранее Фетисов Н.А. был осужден условно, просит исключить указание о наличии отягчающего обстоятельства рецидив преступлений и снизить наказание по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 4 лет 5 месяцев лишения свободы, а также окончательное наказание в соответствии со ст.70 УК РФ до 4 лет 11 месяцев лишения свободы.
Проверив материалы уголовного дела, выслушав позиции участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
Выводы о виновности Фетисова Н.А. в совершении преступления подтверждаются собранными в соответствии с уголовно-процессуальным законом, признанными допустимыми и достоверными доказательствами:
показания Фетисова Н.А., свидетеля ФИО1, в том числе в ходе очной ставки, согласно которым Фетисов Н.А., желая получить материальную выгоду, с помощью сотового телефона "Айфон 7+" для организации интернет-магазина в мессенджере Телеграм создал канал "<данные изъяты>) и чат <данные изъяты>), организовал бесконтактный сбыт наркотических средств различных групп посредством оборудования тайников "закладок" на территории г.Хабаровск. После поступления от потребителей денег на указанные им киви-кошельки он направлял им сообщения, фотографии, координаты и описания тайника. Полученные денежные средства перечислял на киви-кошелек, оформленный на абонентский N, а затем переводил на используемую им банковскую карту ПАО "Сбербанк России" на имя ФИО1. С целью последующего сбыта он несколько раз приобретал наркотическое средство "Реагент" в мессенджере Телеграмм в группе "Мой город", переводил денежные средства на указанные киви кошельки, получал координаты, забирал закладку, по месту проживания смешивал вещество с табаком, взвешивал и полученную массу помещал в полимерные пакетики, оборудовал тайники с закладками, делал фотографии, описание к фото, записывал координаты и предоставлял их покупателю наркотического средства после получения от него денежных средств. В очередной раз 3 июня 2019 года у <адрес> Фетисов Н.А. и ФИО1 на автомобиле поехали в лес, где Фетисов Н.А. забрал закладку с наркотическим средством, после чего был задержан сотрудниками полиции;
протокол об административном задержании от 3 июня 2019 года, результаты личного досмотра вещей, показания оперуполномоченного отдела по контролю за оборотом наркотиков УМВД России по г.Хабаровску ФИО2, свидетелей ФИО3, ФИО4 и ФИО5, заключение химической экспертизы, согласно которым с целью поступившей в июне 2019 года оперативной информации о причастности Фетисова Н.А. к незаконному обороту наркотических средств 03 июня 2019 года в 21 час 10 минут по адресу <адрес> Фетисов Н.А. был задержан в связи с совершением административного правонарушения предусмотренного ч.1 ст.6.8 КоАП РФ, и доставлен в ОНК УМВД России по г.Хабаровск, где в ходе личного досмотра у него были изъяты сотовый телефон "Айфон 7+", сверток в изоленте черного цвета со смесью, содержащей в своем составе наркотическое средство - метамфетамин (первитин) массой 9,97 грамма, которое он подобрал в лесополосе по адресу <адрес> в виде закладки для дальнейшего сбыта, которые были упакованы и опечатаны;
результаты осмотра <адрес>, в ходе которого по месту жительства Фетисова Н.А. изъяты изолента, полимерные пакетики с застежкой зип-лок, весы;
результаты проверки показаний на месте, показания понятого ФИО6, согласно которым Фетисов Н.А. добровольно указал место, где он забрал закладку с наркотическим средством, где он был задержан сотрудниками полиции, затем указал на <адрес>, где он фасовал наркотическое средство для дальнейшего сбыта;
результаты осмотра с участием Фетисова Н.А. и ФИО1 информации из АО "КИВИ Банк" о движении денежных средств по балансу учетной записи номеру N, используемого Фетисовым Н.А., на который покупатели наркотических средств переводили денежные средства;
результаты осмотра с участием Фетисова Н.А. и ФИО1 информации из ПАО "Сбербанк России" о движении денежных средств по банковской карте N, зарегистрированной на имя ФИО1, используемой Фетисовым Н.А.;
результаты осмотра с участием Фетисова Н.А. и ФИО1 используемого Фетисовым Н.АК. сотового телефона "Айфон 7+" с сим картой с абонентским номером N
заключение комиссии экспертов, согласно которым Фетисов Н.А. каким-либо хроническим психическим расстройством, временным психическим расстройством, слабоумием, лишающим его способности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, не страдал и не страдает, обнаруживает клинические признаки психических и поведенческих расстройств в результате употребления различных ПАВ (алкоголя, каннабиноидов, синтетических наркотиков) с синдромом зависимости, однако, степень изменений со стороны психики не такова, чтобы он не мог осознавать фактический характер своих действий и руководить ими. В период времени, относящийся к совершению правонарушения, и в настоящее время он мог и может в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, давать показания по делу. В применении принудительных мер медицинского характера не нуждается, однако нуждается в наблюдении, лечении и медико-социальной реабилитации у врача нарколога;
Представленные доказательства оценены в соответствии с правилами ст.87,88, 89 УПК РФ в совокупности и являются достаточными для вывода о виновности Фетисова Н.А. в совершении преступления.
С учетом положений, изложенных в Постановлении Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 (в редакции от 22 июня 2018 года) "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации", суд правильно квалифицировал действия осужденного по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенные с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности преступления, конкретные обстоятельства дела, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия его жизни семьи, сведения о личности осужденного, который ранее судим, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, на учете в наркологическом и психиатрических диспансерах не стоит, смягчающие обстоятельства - полное признание вины, его молодой возраст, явка с повинной, активное способствование расследованию и раскрытию преступления, поведение подсудимого после совершения преступления, отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений.
Размер наказания за преступление определен с учетом требований ст.6, ч.3 ст.60, ч.3 ст.66 УК РФ.
С учетом характера и степени общественной опасности преступлений, направленности деяния на охраняемые законом интересы, сведений о личности осужденного, выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15, ст.73 УК РФ являются обоснованными.
С учетом того, что осужденный совершил особо тяжкое преступление в течение испытательного срока по предыдущему приговору, суд обоснованно применил правила ч.5 ст.74, ст.70, п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ и назначил окончательное наказание по совокупности приговоров с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Вместе с тем, приговор суда необходимо изменить ввиду неправильного применения уголовного закона.
Вопреки положениям п. "в" ч.4 ст.18 УК РФ, согласно которым судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, не образуют рецидив преступлений, суд указал на наличие в действиях Фетисова Н.А. рецидива преступлений и признал данное обстоятельство отягчающим наказание.
При таких обстоятельствах указание на наличие отягчающего обстоятельства необходимо исключить.
С учетом наличия смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ, и отсутствия отягчающих обстоятельств, необходимо применить положения ч.1 ст.62 УК РФ и смягчить наказание.
В соответствии с разъяснениями, изложенным в абз. 2 пункта 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если в результате применения статей 66 и 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.
В результате применения положений ч.3 ст.66 УК РФ и ч.1 ст.62 УК РФ верхний предел наказания в виде лишения свободы составляет 10 лет лишения свободы и совпадает с нижним пределом наказания, предусмотренного санкцией статьи ч.4 ст.228.1 УК РФ.
С учетом наличия дополнительных смягчающих обстоятельств суд обоснованно назначил наказание в размере меньше, чем предусмотрено нижним пределом санкцией ч.4 ст.228.1 УК РФ, однако излишне сослался на применение положений ст.64 УК РФ.
При таких обстоятельствах указание о назначении наказания по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ необходимо исключить.
Кроме того, вопреки положениям ч.2 ст.72 УК РФ суд ошибочно указал о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу, тогда как зачёту подлежит время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу.
С цель устранения сомнений и неясностей, которые могут возникнуть при исполнении судебного решения, необходимо внести в приговор соответствующие изменения.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не установлено.
Руководствуясь ст.389.20 ч.1, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 30 января 2020 года в отношении Фетисова Н.А. изменить.
Исключить указание на наличие обстоятельства, отягчающего наказание, -рецидив преступлений.
Исключить указание о назначении наказания с применением ст.64 УК РФ.
Смягчить наказание по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 4 лет лишения свободы, а также окончательное наказание в соответствии со ст.70 УК РФ - до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.
Указать о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 30 января 2020 года до вступления приговора в законную силу.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Апелляционное представление исполняющего обязанности прокурора Индустриального района Туровцева Д.Е. удовлетворить.
Апелляционное определение может быть обжаловано в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном Главой 47.1 УПК РФ, через суд, постановивший приговор.
Председательствующий Акулов В.Г.
Судьи Шиловский В.А.
Яковлева Н.В.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
