Дата принятия: 02 июня 2020г.
Номер документа: 22-869/2020
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ КИРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 2 июня 2020 года Дело N 22-869/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе:
председательствующего Обухова М.Н.,
судей Колосова К.Г., Хомякова Е.В.,
при секретаре Симахиной Н.В.,
рассмотрела в открытом судебном заседании в режиме видеоконференц-связи апелляционные представление с дополнениями прокурора Ленинского района г. Кирова Шиляева Е.А., жалобы осужденных с дополнениями Хлебникова А.Ю., Бессолицына А.С. и его адвоката Кармановой А.Н. на приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 2 марта 2020 года, которым
Хлебников А.Ю., родившийся <дата> года в <адрес>, гражданин РФ, судимый:
- 11.12.2013 года по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы;
- 13.01.2014 года по п. "в" ч. 2 ст. 158, ст. 69 ч. 5 УК РФ к 3 годам лишения свободы;
- 03.04.2014 года по ч. 1 ст. 160, ст. 69 ч. 5 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы. 17.02.2017 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 1 месяц 28 дней,
осужден к лишению свободы по:
- ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 14 годам,
- ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено Хлебникову А.Ю. 15 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Бессолицын А.С., родившийся <дата> в <адрес>, гражданин РФ, судимый:
- 13.06.2018 года по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 300 часам обязательных работ. 27.11.2018 года снят с учета по отбытию наказания,
осужден по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
По этому же уголовному делу осуждены Галазов А.С. и Шульгина Н.В., в отношении которых приговор не обжалуется.
В приговоре разрешены вопросы, касающиеся меры пресечения осужденных, зачета времени предварительного содержания под стражей, судьбы вещественных доказательств, распределения процессуальных издержек, снятии ареста на имущество осужденных.
Заслушав доклад судьи Хомякова Е.В., выступление осужденных Хлебникова А.Ю., Бессолицына А.С., их адвокатов Краева Л.И., Кармановой А.Н., поддержавших доводы своих апелляционных жалоб, мнение прокурора Лусниковой Е.А. об изменении приговора по доводам апелляционного представления с дополнениями, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Хлебников А.Ю. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств и в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", организованной группой, в особо крупном размере.
Бессолицын А.С. признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", организованной группой, в крупном размере.
Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
Как установлено судом, в период с октября 2016 до конца октября 2018 гг. неустановленным лицом на территории <адрес> и <адрес> был организован незаконный сбыт наркотических средств с использованием сети "Интернет". Наркотические средства сбывались покупателям через тайники. Согласно разработанным организатором преступной группы обязанностям, "кадровики" через "Интернет" подыскивали лиц для незаконного сбыта наркотических средств, "операторы" преступной группы принимали решение о приеме в состав группы новых "закладчиков", обеспечивали членов группы наркотическими средствами, распределяли между ними обязанности. "Фасовщики" получали через интернет-переписку с "оператором" адреса партий наркотических средств - "мастер-клады", расфасовывали, размещали "мини-оптовые" закладки в тайники для "закладчиков". "Закладчики" получали от "операторов" через Интернет места расфасованных наркотических средств, размещали одиночные закладки в новые тайники. В состав организованной преступной группы входили Шульгина Н.В., Бессолицын А.С., привлеченный им Галазов А.С., Хлебников А.Ю. и иные лица.
В период с <дата> Хлебников через Интернет получил описание места закладки партии наркотических средств, забрал их из тайника, привез в квартиру, где расфасовал в "мини-оптовые" закладки, в одну из которых поместил 10 свертков с наркотическими средствами в крупном размере в общем количестве не менее 46,98 гр., спрятал в тайник на территории <адрес>. Через Интернет сообщил члену организованной группы место закладки, который забрал данные наркотические средства, разместил в другой тайник в районе дома по адресу: <адрес>, после чего в программе Telegram сообщил описание данного тайника "оператору". <дата> Шульгина прибыла к этому месту и забрала "мини-оптовую" закладку. На следующий день она в целях сбыта поместила часть свертков с наркотическими средствами в сокрытые места около двух домов по <адрес> по 4,59 гр., 4,69 гр., 4,64 гр. соответственно. Затем она через Интернет отправила "оператору" сообщения с указанием места нахождения и фотоизображения сделанных ею одиночных закладок. <дата> Шульгина была задержана сотрудниками полиции с 7 свертками с курительной смесью, содержащей наркотические средства в крупном размере в общем количестве не менее 33,06 гр. <дата> сотрудники полиции обнаружили и изъяли заложенные Шульгиной по тайникам наркотические средства в крупном размере в общем количестве 13,92 гр.
<дата> Хлебников спрятал "мини-оптовую" закладку с наркотическими средствами, в которой было 10 свертков с наркотическим средством в общем количестве не менее 4,85 гр. у гаражного кооператива <адрес>, после чего через Telegram сообщил место ее нахождения "оператору" преступной группы, а тот в свою очередь Т. (осужден приговором суда по другому делу), который <дата> из данного тайника забрал наркотическое средство в крупном размере в общем количестве не менее 4,85 гр. для личного потребления, однако был задержан сотрудниками полиции с поличным.
<дата> Хлебников в квартире расфасовал из оптовой партии "мини-оптовые" закладки, в одну из них поместил 10 свертков с наркотическим средством в крупном размере в общем количестве не менее 4,89 грамма, и разместил ее на площадке 1 этажа дома по адресу: <адрес>, после чего передал данные о тайнике через Интернет "оператору" преступной группы. <дата> Бессолицын А.С. получил от "оператора" сведения о местонахождении этого тайника, о чем <дата> сообщил Галазову А.С., который в тот же день обнаружил тайник, забрал оттуда наркотические средства, однако был задержан сотрудниками полиции с поличным.
Другую "мини-оптовую" (20 свертков) закладку с наркотическим средством в крупном размере в общем количестве не менее 19,23 гр. Хлебников спрятал в тайник около дома по адресу: <адрес>, а "мини-оптовую" (20 свертков) закладку с наркотическим средством в крупном размере в общем количестве не менее 13,45 гр. спрятал в тайник около дома по адресу: <адрес>, после чего со своей учетной записи в программе Telegram сообщил описание данных сокрытых мест "оператору" преступной группы.
<дата> Хлебников получил от "оператора" описание места нахождения партии вещества, содержащего наркотическое средство в особо крупном размере, растительной массы, содержащей наркотические средства в крупном размере - у дома по адресу: <адрес>. <дата> Хлебников был задержан сотрудниками полиции, в ходе личного досмотра у него были изъяты свертки, пакеты с веществом, содержащим наркотическое средство в крупном размере в общем количестве не менее 17,56 гр., а также с растительной массой, содержащей наркотические средства в крупном размере в общем количестве не менее 66,54 гр., растительной массой, содержащей наркотические средства в крупном размере в количестве не менее 5,44 гр.
<дата> сотрудники полиции обнаружили тайники с наркотическими средствами, заложенные для сбыта Хлебниковом около домов по <адрес>, в крупном размере в общем количестве не менее 32,68 гр., а также с наркотическими средствами в тайнике около дома по адресу: <адрес>, в особо крупном размере в общем количестве не менее 485,81 гр., пакет с растительной массой, содержащей наркотические средства в крупном размере в общем количестве не менее 207,7 гр. В ходе обыска у Хлебникова в квартире были изъяты расфасованные и подготовленные им к незаконному сбыту 13 свертков с веществом, содержащим наркотическое средство в крупном размере в общем количестве не менее 10,87 гр.
Он же, Хлебников А.Ю., днем <дата> сбыл своей знакомой Ш. для личного потребления вещество, содержащее наркотическое средство, часть которого она употребила лично, а оставшуюся часть в количестве не менее 0,1 грамма, хранила при себе в колбе для последующего потребления.
В апелляционном представлении с дополнениями прокурор Ленинского района г. Кирова Шиляев Е.А. указывает, что в нарушении п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ суд не учел в качестве смягчающего наказания обстоятельства наличие у Хлебникова малолетней дочери 2013 года рождения, что ранее учитывалось в качестве таковых при вынесении приговоров от 11.12.2013 (т. 14, л. 145-147), от 13.01.2014 года (т. 14, л.д. 150-153), от 03.04.2014 года (т. 14, л.д. 153-154). Кроме того, при назначении Хлебникову наказания за неоконченное преступление не требовалось ссылаться на ст. 64 УК РФ, так как в результате применения ст. 66 УК РФ верхний предел санкции по ч. 5 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы совпал с нижним. Неправильное применение уголовного закона повлекло назначение несправедливого наказания. Просит приговор в отношении Хлебникова А.Ю. изменить. Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на применение ст. 64 УК РФ при назначении осужденному наказания. В описательно-мотивировочной части приговора учесть в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Хлебникову А.Ю., наличие малолетнего ребенка, в связи с чем снизить размер наказания по ч. 3 ст. 30 и ч. 5 ст. 228.1 УК РФ до 13 лет 8 месяцев лишения свободы. Окончательное наказание по ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, снизить до 14 лет 10 месяцев лишения свободы. В остальном приговор оставить без изменения.
В апелляционной жалобе адвокат Карманова А.Н. указывает, что Бессолицын А.С. преступления не совершал, в деле отсутствуют доказательства сбыта им наркотических средств. Суд не устранил сомнения в виновности Бессолицына, который пошутил, передав адрес наркотического средства Галазову А.С., думая, что его там нет. В связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, просит приговор в отношении Бессолицына А.С. отменить и оправдать его за отсутствием в деянии состава преступления.
В апелляционной жалобе с дополнениями осужденный Бессолицын А.С. указывает, что наркотические средства не употребляет, над Галазовым подшутил, не знал, что тайнике были наркотические средства. Он работал, имеет 2 несовершеннолетних детей, жена и мать болеют, семья нуждаются в его помощи и заботе. Обязуется впредь противоправных действий не совершать. Приводит обстоятельства его задержания, обращает внимание на то, что приличном досмотре свидетелей не было, их пригласили после произведенного изъятия вещей. По просьбе сотрудников полиции отказался от медицинского освидетельствования, под их психическим давлением дал первоначальные объяснения. Просит приговор отменить, оправдать его за отсутствием состава преступления либо снизить наказание.
В апелляционной жалобе с дополнениями осужденный Хлебников А.Ю. указывает, что в виду отсутствия работы стал работать закладчиком. Вину в содеянном признал, искренне раскаялся, активно содействовал со следствием, разоблачил других фигурантов по делу, но суд назначил ему максимально возможное наказание. Пишет, что у него есть ребенок 2013 года рождения, которого он помогает содержать и воспитывать. Считает, что ч. 3 ст. 69 УК РФ применена неправильно. В СИЗО находится 1,5 года. Просит не исключать ст. 64 УК РФ. Изменить приговор, признать обстоятельствами, смягчающими наказание, наличие малолетнего ребенка и тяжелые жизненные обстоятельства, снизить срок наказания.
В возражениях государственный обвинитель Кобзева О.А. выражает несогласие с доводами апелляционных жалоб с дополнениями осужденных Хлебникова, Бессолицына и его адвоката Кармановой А.Н., просит оставить их без удовлетворения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления с дополнениями, жалоб с дополнениями, возражений, судебная коллегия приходит к следующему.
Вопреки доводам жалобы адвоката и осужденного, фактические обстоятельства совершенных преступлений, подлежащие доказыванию по уголовному делу, установлены судом правильно.
В ходе судебного разбирательства по делу Хлебников вину в инкриминируемых ему деяниях признал полностью, Бессолицын фактически не признал.
Выводы суда о виновности Хлебникова, Бессолицына в содеянном полностью подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, подробно приведенных в приговоре, в том числе:
- признательными показаниями Хлебникова и Шульгиной, данными ими на предварительном следствии с участием адвокатов, и оглашенных в судебном заседании в соответствии со ст. 276 УПК РФ;
- признательными показаниями подозреваемого и обвиняемого Бессолицына (т. 13, л.д. 42-46, 48-50, 60-61) о том, что в апреле 2018 года в приложении "Telegram" на его учетную запись пришло сообщение с предложением работы в качестве "кадровика", он согласился, и за каждого привлеченного к данной работе получал деньги. В середине октября 2018 года в приложении "Telegram" создал учетную запись "Директор", используя при этом найденный паспорт Д., от "куратора" получил инструкцию, как работать "закладчиком", но сам раскладывать наркотики не собирался, решилпривлечь к этому своего знакомого - Галазова А.С., объяснив последнему суть работы и выгоду в приложении "Telegram", не сообщая, что учетная запись "Директор" принадлежит ему, ведя переписку с Галазовым как "куратор". <дата> от "оператора" получил сообщение с адресом тайника - под плинтусом площадки 1 этажа дома по адресу: <адрес>, с "мини-оптовой" партией расфасованного наркотика, которое перенаправил Галазову и сообщил, что тот должен забрать наркотики из указанного тайника и разместить их по одиночным тайникам, после чего сообщить ему о местах сделанных тайников. Галазов перестал выходить на связь, тогда он удалил переписку с ним;
- показаниями свидетеля Н. о том, что <дата> в его присутствии был досмотрен Бессолицын А.С., который пояснил, что при себе имеет телефон с перепиской о незаконном обороте наркотиков. В ходе досмотра в карманах одежды был обнаружен и изъят телефон, в памяти которого имелись сведения о тайниках и переписка об участии в сбыте наркотиков посредством закладок, паспорт на имя Д.;
- признательными показаниями Галазова А.С. на предварительном следствии о том, что <дата> от лица, использующего в программе "Telegram" учетную запись с именем "Директор", ему поступило предложение о работе в качестве "закладчика" наркотических средств, он согласился (позже узнал, что это его знакомый Бессолицын), ему объяснили обязанности, вопросы оплаты за работу. <дата> он получил от "Директора" адрес места нахождения оптовой закладки с наркотическими средствами - на полу в углу под плинтусом площадки 1 этажа дома по адресу: <адрес>, которые ему нужно было забрать, и разложить 10 свертков с наркотиком по новым закладкам. Когда он забрал указанные наркотики из тайника, его задержали сотрудники полиции;
- заключением эксперта N 2828 от 28.11.2018 года, которым установлено, что изъятые <дата> при личном досмотре Галазова А.С. вещества, общим количеством 4,89 гр., содержат наркотическое средство - производное N-метилэфедрона - ?-пирролидиновалерофенон;
- другими материалами дела.
Представленные в судебное заседание доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 и 307 УПК РФ, в том числе с точки зрения достаточности для постановления обвинительного приговора. Суд первой инстанции правильно положил в основу приговора признательные показания всех подсудимых на предварительном следствии, которые согласуются и соответствуют иным имеющимся в деле доказательствам, в том числе: показаниям свидетелей С., В., В., Б., С., Б., Н., П., а также письменными материалами дела, подробно проанализированными в приговоре. Допустимость положенных в основу приговора доказательств сомнений не вызывает, поскольку они собраны по делу с соблюдением требований УПК РФ. В приговоре указаны мотивы, по которым суд правильно критически отнесся к показаниям осужденного Бессолицына в судебном заседании, как избранный способ защиты от обвинения. Судебная коллегия не имеет оснований для иной оценки доказательств, чем приведена в приговоре суда первой инстанции, и считает ее правильной.
Действия осужденных судом квалифицированы правильно: Хлебникова по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, Бессолицына по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Квалифицирующие признаки нашли свое подтверждение в судебном заседании.
Нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, по делу не допущено.
Вывод суда о назначении Хлебникову и Бессолицыну наказания в виде реального лишения свободы, но без дополнительного наказания, с отбыванием обоих в исправительной колонии строгого режима, признается судебной коллегией правильным.
При назначении наказания Хлебникову и Бессолицыну суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, личность каждого из виновных (оба характеризуются в целом удовлетворительно), влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.
Смягчающими наказание обстоятельствами суд в отношении Хлебникова по обоим преступлениям признал активное способствование расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступлений, полное признание вины и раскаяние в содеянном, в отношении Бессолицына наличие малолетних детей у виновного, активное способствование расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию соучастников преступлений, частичное признание вины, раскаяние в содеянном
Отягчающим наказание обстоятельством в отношении Хлебникова и в отношении Бессолицына суд обоснованно признал рецидив преступлений.
Правовых оснований для применения положений ст.ст. 15 ч. 6, 68 ч. 3, 73 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не усматривает таковых и судебная коллегия. Вместе с тем, конкретные обстоятельства совершения неоконченного преступления, наличие совокупности смягчающих по делу обстоятельств, данные о личности Хлебникова и Бессолицына, позволили суду признать их исключительными, и обоснованно применить при назначении наказания каждому из них правила ст. 64 УК РФ за неоконченное преступление.
Наказание за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в отношении Хлебникова и Бессолицына назначено в соответствие с требованиями ч. 3 ст. 66 УК РФ.
Оснований для признания смягчающим наказание обстоятельством совершение Хлебниковым преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, предусмотренным п. "д" ч. 1 ст. 61 УК РФ, с учетом позиции осужденного, судом первой инстанции не установлено, не усматривает таковых и судебная коллегия.
Заболевание ног у мамы Бессолицына, сердечно-сосудистой системы у его супруги, не являются безусловными основания, влекущими снижение наказания виновному.
При таком положении, назначенное Бессолицыну наказание является справедливым и соразмерно содеянному, смягчению не подлежит, о чем указывает осужденный в жалобе.
Судебная коллегия считает, что доводы представления и жалобы Хлебникова о несправедливости назначенного наказания заслуживают внимания.
В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей у виновного является обстоятельством смягчающим наказание.
Как следует из материалов уголовного дела, судом при постановлении приговора учтены судимости Хлебникова по приговорам от 11.12.2013, 13.01.2014, 03.04.2014 гг., каждым из которых признано наличие у него малолетней дочери, 2013 года рождения. Однако данное обстоятельство не было учтено судом первой инстанции и не мотивировано, почему оно не подлежало признанию в качестве смягчающего. Данное нарушение подлежит исправлению на основании п. 3 ст. 389.15, ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора, со смягчением наказания, как за неоконченное преступление, так и окончательного наказания.
Как правильно указано прокурором в представлении, необходимости ссылаться на ст. 64 УК РФ при назначении наказания Хлебникову за неоконченное преступление не требуется, поскольку в результате применения ст. 66 УК РФ совпали верхний и нижний пределы наказания наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.
Вопреки доводам жалобы, окончательное наказание Хлебникову назначено в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ правильно, поскольку одно из преступлений, совершенных в совокупности, является тяжким.
Исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного Хлебниковым преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, не имеется. Наказание за данное преступление назначено ему в минимальном размере, предусмотренном санкцией статьи, и смягчению не подлежит.
В остальном приговор является законным и обоснованным.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Ленинского района г. Кирова от 2 марта 2020 года в отношении Хлебникова А.Ю. изменить.
Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора ссылку на применение ст. 64 УК РФ при назначении наказания по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.
В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать обстоятельством, смягчающим наказание Хлебникову А.Ю. по обоим преступлениям наличие у него малолетнего ребенка.
Смягчить назначенное Хлебникову А.Ю. наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ до 13 лет 8 месяцев лишения свободы.
Снизить назначенное Хлебникову А.Ю. по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательное наказание до 14 лет 8 месяцев лишения свободы.
В остальной части этот же приговор в отношении Хлебникова А.Ю., Бессолицына А.С. оставить без изменения, апелляционные представление с дополнениями прокурора Ленинского района г. Кирова Шиляева Е.А., жалобы адвоката Кармановой А.Н., осужденных Хлебникова А.Ю., Бессолицына А.С. с дополнениями к ним - без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи:
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
