Постановление Оренбургского областного суда

 
ОРЕНБУРГСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 06 апреля 2021 года Дело N 22-867/2021

Оренбургский областной суд в составе председательствующего судьи Авдеева В.Ю.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Горяйновой М.С.,

осуждённого Марковина А.Н.,

защитника - адвоката Анацкой В.Д.,

при секретаре Ворвулевой О.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционному представлению исполняющего обязанности прокурора Адамовского района Оренбургской области Гумерова М.Ю., апелляционной жалобе осуждённого

Марковина А. Н., родившегося (дата) в *** судимого приговором Адамовского районного суда Оренбургской области от 18 марта 2016 года по ч. 1 ст. 132 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Освобождён 22 марта 2019 года по отбытию наказания (с учётом постановления Адамовского районного суда Оренбургской области от 26 января 2021 года),

на приговор Адамовского районного суда Оренбургской области от 26 января 2021 года, которым осуждён по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к наказанию виде лишения свободы на срок 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 26 января 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за один день лишения свободы в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Заслушав мнение прокурора Горяйновой М.С., поддержавшей доводы апелляционного представления об изменении обжалуемого приговора, пояснения осуждённого Марковина А.Н. и защитника - адвоката Анацкой В.Д., об изменении приговора и назначении наказания не связанного с лишением свободы, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором Адамовского районного суда Оренбургской области от 26 января 2021 года Марковин А.Н. признан виновным в том, что являясь лицом, в отношении которого установлен административный надзор, совершил неоднократное несоблюдение ограничений, установленных ему судом в соответствии с Федеральным законом, сопряжённое с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Преступление совершено в период с (дата) по (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Марковин А.Н. свою вину в совершении преступления не признал, пояснил, что (дата) после 22 часов находился дома, но около 16 часов его остановили сотрудники полиции на улице, при этом он накануне употреблял пиво. Общественный порядок не нарушал. От дачи показаний отказался, воспользовался правом, предоставленным ст. 51 Конституции Российской Федерации.

В апелляционном представлении исполняющий обязанности прокурора Адамовского района Оренбургской области Гумеров М.Ю. считает приговор подлежащим отмене в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Указывает, что из решения Адамовского районного суда Оренбургской области от 10 декабря 2019 года следует, что судимость Марковина А.Н. по приговору Адамовского районного суда Оренбургской области от 18 марта 2016 года по ч. 1 ст. 132 УК РФ послужила основанием для установления ему административного надзора, в связи с чем повторный учёт в качестве обстоятельства отягчающего наказание в виде рецидива не соответствует требованиям закона. Признание в данной ситуации рецидива обстоятельством, отягчающим осуждённому наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, свидетельствует о его двойном учёте, что противоречит требованиям ч. 2 ст. 63 УК РФ. Полагает, что из приговора подлежит исключению указание на наличие в действиях Марковина А.Г. рецидива преступлений. При этом, учитывая наличие обстоятельства смягчающего наказание предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствие обстоятельств отягчающих наказание подлежит применению положение ч. 1 ст. 62 УК РФ. Ссылаясь на п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ, с учётом данных о личности Марковина А.Н., наличие отрицательных характеристик по месту жительства, фактические обстоятельства совершенного преступления отбывание наказания осуждённому необходимо назначить в исправительной колонии общего режима. Просит приговор изменить. Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие обстоятельства, отягчающего наказание Марковину А.Н. в виде рецидива преступлений и на применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания. Применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, смягчить Марковину А.Н. по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ наказание в виде лишения свободы сроком до 7 месяцев. В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ определить Марковину А.Н. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе осуждённый Марковин А.Н. считает приговор несправедливым вследствие суровости назначенного наказания. Полагает, что суд необоснованно учёл ему при назначении наказания рецидив преступлений. Просит применить ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнения сторон, обсудив доводы апелляционных представления и жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Суд первой инстанции с соблюдением требований уголовно-процессуального закона рассмотрел дело, исследовал все представленные сторонами доказательства и оценив их в совокупности, обоснованно признал Марковина А.Н. виновным в совершении инкриминируемого преступления.

В описательно-мотивировочной части обвинительного приговора, в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ, содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа совершения, формы вины, мотива и цели преступления.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 88 УПК РФ суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - признал достаточными для постановления обвинительного приговора.

Доказательства не противоречат друг другу и установленным судом фактическим обстоятельствам дела, не вызывают сомнений у судебной коллегии, так как получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

Виновность Марковина А.Н. в совершении преступления предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ подтверждается совокупностью следующих доказательств:

- признательными показаниями осуждённого Марковина А.Н., данными в ходе предварительного расследования и оглашёнными в судебном заседании о том, что с (дата) после освобождения из мест лишения свободы проживал по адресу: (адрес). 10 декабря 2019 года решением Адамовского районного суда Оренбургской области установлен административный надзор сроком на 3 года. 25 декабря 2019 года он был поставлен на профилактический учёт, ознакомлен с графиком прибытия на регистрацию, с административными ограничениями установленными в отношения него судом, предупрежден об административной и уголовной ответственности за нарушение административного надзора. Несмотря на это, в период нахождения под административным надзором он умышленно неоднократно допустил нарушения, установленных судом ограничений и совершил административное правонарушение, связанное с появлением в состоянии алкогольного опьянения на улице, сопряженное с несоблюдением ограничений. (дата) в 22 часа 30 минут отсутствовал по месту проживания. На основании постановления мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата) был подвергнут административному наказанию в виде административного ареста сроком на 5 суток. (дата) в 23 часа 42 минут отсутствовал по месту проживания. На основании постановления мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата) был подвергнут административному наказанию в виде административного ареста сроком на 5 суток. (дата) на регистрацию в ОМВД России по (адрес) не явился. На основании постановления мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата) был подвергнут административному наказанию в виде административного ареста сроком на 5 суток. (дата) на регистрацию в ОМВД России по (адрес) не явился. На основании постановления мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата) был подвергнут административному наказанию в виде обязательных работ на срок 30 часов. (дата) на регистрацию в ОМВД России по (адрес) не явился. На основании постановления мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата) был подвергнут административному наказанию в виде обязательных работ на срок 30 часов. (дата) в 23 часа 03 минуты он находился на улице в состоянии алкогольного опьянения. На основании постановления исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата) был подвергнут административному наказанию в виде административного ареста сроком на 15 суток. (дата) производство по делу об административном правонарушении по ч. 3 ст. 19.24 КоАП РФ прекращено в связи с наличием в его действиях признаков преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ (т. 1, л.д. 74-76);

- показаниями свидетелей Свидетель N 1 и Свидетель N 2, данными в ходе предварительного расследования и оглашёнными в судебном заседании о том, что решением суда в отношении Марковина А.Н. установлен административный надзор сроком на 3 года. (дата) Марковин А.Н. был поставлен на профилактический учёт, письменно предупреждён и ознакомлен с административными ограничениями, а также обязанностями, предупрежден об ответственности по ст. 314 УК РФ. После постановки на административный надзор Марковин А.Н. продолжил вести антиобщественный образ жизни, не всегда выполнял установленные ограничения, за которые в отношении него были составлены административные протоколы. Так, (дата) Марковин А.Н. в 23 часа 42 минут отсутствовал по месту проживания, то есть совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 19.24 КоАП РФ, за которое был подвергнут административному наказанию. (дата), (дата), (дата) и (дата) Марковин А.Н. допустил нарушение обязанности о явке для регистрации в орган внутренних дел по месту жительства, то есть совершил административные правонарушения, предусмотренные ч.ч. 1 и 3 ст. 19.24 КоАП РФ, за которые был подвергнут административным наказаниям. (дата) в 23 часа 03 минуты Марковин А.Н. отсутствовал дома, находился на улице в состоянии алкогольного опьянения, чем совершил административное правонарушение, предусмотренное ст. 20.21 КоАП РФ, за которое был подвергнут административному наказанию. Вместе с тем, (дата) Марковин А.Н. совершил данное правонарушение, сопряжённое с нарушением административного ограничения, установленного судом, в виде запрета пребывания вне жилого или иного помещения, являющегося местом жительства или пребывания в период с 22 часов до 6 часов. За время нахождения под административным надзором Марковин А.Н. зарекомендовал себя с отрицательной стороны (т. 1, л.д. 80-81, 82-84).

Виновность Марковина А.Н. в совершении преступления предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ также подтверждается совокупностью исследованных письменных доказательств:

- протоколом осмотра места происшествия от (дата) и фототаблицей, согласно которому осмотрена (адрес) в (адрес), где проживает Марковин А.Н. В ходе осмотра установлено, что в квартире имеются условия для проживания. Марковин А.Н. пояснил, что один проживает в данной квартире (т. 1, л.д. 11-18);

- решением Адамовского районного суда Оренбургской области от 10 декабря 2019 года, согласно которому в отношении Марковина А.Н. установлен административный надзор на срок 3 года и установлены ограничения: являться один раз в месяц в орган внутренних дел по месту жительства или пребывания для регистрации; запрета пребывания вне жилого или иного помещения, являющегося местом жительства или пребывания в период времени с 22 часов до 6 часов. Решение вступило в законную силу 25 декабря 2019 года (т. 1, л.д. 21-22);

- заключением о заведении дела административного надзора от (дата), в соответствии с которым Марковин А.Н. поставлен на профилактический учёт и в отношении него установлен административный надзор с заведением дела административного надзора (т. 1, л.д. 23);

- предупреждением от (дата), согласно которому Марковин А.Н. предупреждён о том, что административный надзор в отношении него может быть продлён судом в связи с совершением им в течение одного года двух и более административных правонарушений против порядка управления и (или) административных правонарушений, посягающих на общественный порядок и общественную безопасность и (или) на здоровье населения и общественную нравственность (т. 1, л.д. 24);

- графиком прибытия на регистрацию от (дата), согласно которому для Марковина А.Н. установлена обязанность являться на регистрацию в ОМВД России по (адрес) первый понедельник месяца (т. 1, л.д. 25);

- справкой администрации МО Майский сельсовет (адрес) от (дата) N, согласно которой Марковин А.Н. зарегистрирован и проживает один по адресу: (адрес) (т. 1, л.д. 43);

- постановлением по делу об административном правонарушении мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата), согласно которому Марковин А.Н. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 19.24 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде административного ареста на срок 5 суток. Постановление вступило в законную силу (дата) (т. 1, л.д. 49);

- постановлением по делу об административном правонарушении мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата), согласно которому Марковин А.Н. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 19.24 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде административного ареста на срок 5 суток. Постановление вступило в законную силу (дата) (т. 1, л.д. 50);

- постановлением по делу об административном правонарушении мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата), согласно которому Марковин А.Н. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 19.24 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде административного ареста на срок 5 суток. Постановление вступило в законную силу (дата) (т. 1 л.д. 51);

- постановлением по делу об административном правонарушении мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата), согласно которому Марковин А.Н. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 19.24 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде обязательных работ на срок 30 часов. Постановление вступило в законную силу (дата) (т. 1, л.д. 52);

- постановлением по делу об административном правонарушении мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата), согласно которому Марковин А.Н. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 19.24 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде обязательных работ на срок 30 часов. Постановление вступило в законную силу (дата) (т. 1, л.д. 52);

- постановлением по делу об административном правонарушении мирового судьи судебного участка N (адрес) от (дата), согласно которому Марковин А.Н. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 20.21 КоАП РФ и подвергнут административному аресту на срок 15 суток. Постановление вступило в законную силу (дата) (т. 1, л.д. 54);

- материалами дела об административном правонарушении по ст. 20.21 КоАП РФ в отношении Марковина А.Н., в частности:

- рапортом ст. УУП ОУУП и ПДН ОМВД России по (адрес) Свидетель N 2 от (дата), согласно которому (дата) в 23 часа 03 минуты на (адрес) был обнаружен Марковин А.Н. в состоянии алкогольного опьянения, имел шаткую походку, запах спиртного из полости рта, неопрятный внешний вид, вызывающий брезгливость и отвращение. Своим видом Марковин А.Н. оскорблял человеческое достоинство и общественную нравственность;

- объяснениями Марковина А.Н. от (дата) о том, что (дата) около 19.00 он пошел к своему знакомому, у которого находился до 23.00 часов. После этого пошел домой и был обнаружен участковым;

- протоколом о направлении на медицинское освидетельствование от (дата), составленного в 00.55 ч., согласно которому у Марковина А.Н. имеются признаки опьянения - резкий запах алкоголя изо рта, невнятная речь. Марковин А.Н. выразил желание пройти медицинское освидетельствование, копию протокола получил;

- актом медицинского освидетельствования на состояние опьянения N от (дата), согласно которому (дата) в 01.15 ч. у Марковина А.Н. в выдыхаемом воздухе обнаружен этанол в концентрации 0,97 мг/л, установлено состояние опьянения. Также в акте имеются сведения о последнем употреблении алкоголя (дата), смазанная речь, неустойчивая походка, неустойчивость в позе Ромберга, положительный результат пробы Ташена;

- протоколом судебного заседания от (дата), согласно которому при рассмотрении дела об административном правонарушении Марковин А.Н. пояснил мировому судье, что вину признаёт в полном объёме, действительно (дата) около (адрес) он находился в состоянии алкогольного опьянения, имел шаткую походку и неопрятный внешний вид.

Указанным доказательствам суд дал надлежащую оценку, признав их относимыми, допустимыми и достоверными, в совокупности подтверждающими вину осуждённого в совершении инкриминируемого преступления, поскольку они соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного следствия.

С учётом совокупности исследованных доказательств суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о доказанности вины Марковина А.Н. и верно квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 314.1УК РФ "Неоднократное несоблюдение лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженное с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность".

В апелляционных представлении и жалобе не оспаривается виновность Марковина А.Н. и квалификация инкриминируемого ему преступления.

Назначая Марковину А.Н. наказание, суд руководствовался требованиями ст.ст. 6, 60, 61, 63, ч. 2 ст. 68 УК РФ, учёл характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающее наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого.

В соответствии со ст. 61 УК РФ к обстоятельствам, смягчающим наказание Марковину А.Н., суд обоснованно отнёс активное способствование расследованию преступления, полное признание вины.

Судом в полной мере учтены все обстоятельства смягчающие наказание, других обстоятельств смягчающих наказание судом апелляционной инстанции не установлено.

Обстоятельством, отягчающим наказание Марковину А.Н. суд ошибочно признал рецидив преступлений.

Так в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 63 УК РФ и с учётом разъяснений содержащихся в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного. Однако эти же обстоятельства, в том числе, характеризующие субъект преступления, не могут быть повторно учтены при назначении наказания.

Как отмечает Конституционный Суд Российской Федерации в своих решениях, наличие в уголовном законодательстве различных форм учёта прежней судимости при определении ответственности лица за вновь совершенное преступление, во всяком случае, не означает возможность двойного учёта одних и тех же обстоятельств одновременно как при квалификации преступлений, так и при назначении наказания; иное противоречило бы конституционному принципу равенства всех перед законом и судом в сфере уголовно-правовых отношений.

Часть 3 ст. 3 Федерального закона "Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы" от 6 апреля 2011 года N 64-ФЗ предусматривает основания для установления административного надзора в отношении совершеннолетнего лица, освобождаемого или освобождённого из мест лишения свободы и имеющего непогашенную либо неснятую судимость, в частности за совершение им тяжкого или особо тяжкого преступления.

Как следует из решения Адамовского районного суда Оренбургской области от 10 декабря 2019 года, административный надзор в отношении Марковина А.Н. был установлен в связи с тем, что совершенное им преступление, за которое он осуждён приговором Адамовского районного суда Оренбургской области от 18 марта 2016 года относится к категории тяжких.

Основанием для признания в действиях Марковина А.Н. рецидива преступлений послужила неснятая и непогашенная у него судимость по приговору Адамовского районного суда Оренбургской области от 18 марта 2016 года.

Таким образом, судимость Марковина А.Н. по приговору Адамовского районного суда Оренбургской области от 18 марта 2016 года имела правовое значение при принятии решения Адамовского районного суда Оренбургской области от 10 декабря 2019 года об установлении административного надзора в отношении Марковина А.Н., в результате чего осуждённый признан субъектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

Следовательно, признание в данной ситуации рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание свидетельствует о его двойном учёте и противоречит требованиям ч. 2 ст. 63 УК РФ.