Приговор Судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ТУЛЬСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПРИГОВОР

от 15 апреля 2021 года Дело N 22-841/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Тульского областного суда в составе:

председательствующего судьи Вознюк Г.В.,

судей: Гудковой О.Н., Турчиной Т.Е.,

при секретаре Улитушкиной Е.И.,

с участием прокурора Комиссаровой О.А.,

защитника адвоката Гоша С.Н., представившего удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Гоша С.Н. в защиту интересов осужденной Булдаковой Г.А. на приговор Суворовского районного суда Тульской области от 26 февраля 2021 года, по которому

Булдакова Галина Алексеевна, <данные изъяты>, несудимая;

осуждена по ч.3 ст.160 УК РФ и назначено наказание в виде штрафа в размере 270000 (двести семьдесят тысяч) рублей;

мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения, после чего подлежит отмене;

по делу принято решение о судьбе вещественных доказательств.

производство в части гражданского иска на основании п.11 ч.4 ст. 44 УПК РФ прекращено.

Заслушав доклад судьи Гудковой О.Н., выслушав объяснения адвоката Гоша С.Н., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Комиссаровой О.А., просившей приговор отменить, направив дело на новое рассмотрение, судебная коллегия

установила:

приговором суда Булдакова Г.А. признана виновной и осуждена за то, что, являясь продавцом продовольственных товаров в магазине <данные изъяты>, расположенном по адресу: <адрес>, в период с 31 декабря 2013 года по 19 июня 2014 года совершила присвоение денежных средств, полученных в результате реализации товарно-материальных ценностей, вверенных ей, на общую сумму 280222 рубля 12 коп., распорядившись ими по своему усмотрению, причинив <данные изъяты> имущественный ущерб в крупном размере.

В заседании суда первой инстанции Булдакова Г.А. вину в совершении преступления не признала, по обстоятельствам дела пояснила, что денежные средства не присваивала. Действия по оформлению документов отчетности осуществляла с ведома и по указаниям ФИО2, которая распорядилась откладывать некую сумму лично для нее и когда необходимая сумма накапливалась, она ее забирала. В магазине ревизии проводились ежемесячно и факта недостачи не выявлено.

В апелляционной жалобе адвокат Гоша С.Н. выражает несогласие с приговором суда, находя его незаконным и несправедливым.

Обращает внимание на то, что, согласно Уставу, учредителем и генеральным директором <данные изъяты> с 2008 являлся ФИО1, однако в материалах дела отсутствует протокол общего собрания о переизбрании ФИО1 генеральным директором Общества, что свидетельствует о том, что тот утратил свои права и обязанности; трудовой договор о приёме ФИО2 на должность директора в магазин <данные изъяты> от 07.09.2006 не зарегистрирован в администрации МО "Суворовский район".

Указывает, что, согласно должностной инструкции директор-продавец магазина обязан не реже одного раза в день проводить сверки реестра документов с кассовым отчётом и осуществлять контроль правильности выполнения всеми сотрудниками магазина своих должностных обязанностей, а также на директора возложена коллективная материальная ответственность за сохранность товара в магазине. При этом отмечает, что в материалах дела отсутствуют какие-либо данные о наложении наказания на директора магазина по данному факту.

Отмечает, что согласно выписке из ЕГРЮЛ <данные изъяты> прекратило свою деятельность 14.11.2018, в связи, с чем прекратила действие и доверенность на имя ФИО2 на представление интересов на следствии и в суде и, соответственно, все следственные действия, проводимые с этого момента с её участием, являются незаконными.

Указывает на то, что ФИО1 в ходе предварительного следствия утверждал, что сдавал в аренду помещение ФИО2 для того, чтобы она открыла продуктовый магазин, и ему она выплачивала ежемесячную аренду за помещение; дохода от работы магазина не получал, всю выручку в магазине забирала себе ФИО2

Отмечает, что допросить в судебном заседании свидетеля ФИО1 для устранения явных противоречий и выяснения всех обстоятельство дела не представилось возможным, суд не выяснил, какой ущерб был причинен <данные изъяты>, на каком основании ФИО2 вносила денежных средства за товар в магазине и на каком основании всю выручку забирала лично себе.

Полагает, что суд необоснованно отнесся критически к показаниям ФИО2 в той части, что ущерб преступлением был причинен ей лично, данные показания ФИО2 подтвердили все свидетели.

Считает, что в материалах уголовного дела отсутствует документ, подтверждающий, что <данные изъяты> был причинен реальный ущерб.

Ссылаясь на показания продавцов магазина, что хозяйкой магазина была ФИО2, которая забирала у них выручку и распоряжалась ею по своему усмотрению, указывает на отсутствие документов, подтверждающих полномочия ФИО2 на распоряжение имуществом и денежными средствами ООО в личных интересах.

Делает вывод о том, что на сегодняшний день не установлено лицо, являющееся потерпевшим по уголовному делу, поскольку не установлено, кому конкретно причинен ущерб - <данные изъяты> или ФИО2

Полагает, что доказательства, представленные стороной обвинения, не подтверждают вину Булдаковой Г.А. в инкриминируемом ей преступлении.

Обращает внимание, что некоторые доказательства, а именно кассовые ленты Z-отчёта, табель учёта рабочего времени, DVD-диск, были изъяты повторно через четыре года, на основании чего высказывает сомнение в их подлинности.

Указывает на то, что утверждения ФИО2 о том, что Булдакова Г.А. вырвала листы из журнала кассира-операциониста, ничем не подтверждаются; на представленном видео не видно, откуда вырываются листы, и при этом ФИО2 на видео нет, хотя она утверждает, что стояла рядом.

Отмечает, что запись на видео датирована 24.09.2014, однако данная дата в инкриминируемый период совершения преступления не вменялась, а также не вменялось совершений действий, которые происходят на видео, на основании чего делает вывод о том, что данная запись отношения к уголовному делу не имеет.

Обращает внимание, что действие доверенности на имя Гавриковой прекращено 14.11.2018, и она не правомочна предоставлять какие-либо вещественные доказательства.

Утверждает, что бухгалтерские документы в магазине <данные изъяты> не велись, а если велись, то очень плохо и бесконтрольно, по халатности ФИО2, что подтверждается всеми проведёнными по делу экспертизами и показаниями свидетеля ФИ11

Полагает, что в материалах уголовного дела нет ни одного документа, который подтверждал бы причинение ущерба, а ущерб, причинение которого вменяют Булдаковой Г.А., должен быть установлен актом ревизии, в котором должна быть отражена недостача товара.

Отмечает, что результаты ревизии за инкриминируемый период не сохранились, последняя ревизия, которая была проведена 24.09.2014 по приходу товара за период с 01.07.2014 по 24.09.2014, установила излишки на сумму 34 853 руб. 24 коп.

Считает, что инвентаризационная опись от 24.09.2014, протокол осмотра предметов от 21.08.2015, постановление о приобщении к уголовному делу вещественных доказательств, изъятых 20.10.2014, флеш-накопитель и DVD-P диск отношения к предъявленному обвинению не имеют и не могут быть признаны допустимыми доказательствами.

Обращает внимание на то, что предъявленное Булдаковой Г.А. обвинение противоречит фактическим обстоятельствам, установленным в судебном заседании.

Отмечает, что Булдакова Г.А. вносила денежные средства, поступившие от покупателей, в контрольно-кассовый аппарат, поскольку иначе они не могли бы быть отражены в кассовой ленте Z-отчёта и журнале кассира-операциониста.

Полагает, что, исходя из материалов уголовного дела и представленных доказательств, усматриваются иные, незаконные действия, со стороны Гавриковой касающиеся инкриминируемых денежных средств - бухгалтерский учет в магазине не велся, результаты ревизий были уничтожены Гавриковой, выручку в магазине забирала Гаврикова или ее муж, и это не оформлялось, договора о материальной ответственности с ними не подписывалось.

Указывает, что из содержания журнала кассира-операциониста усматривается, что Гаврикова давала четкие письменные указания Булдаковой, как именно нужно заполнять журнал кассира-операциониста и какую сумму она заберет.

Выражает сомнения в размере ущерба, определение которого является обязательным условием для квалификации действий виновных лиц как хищение.

Просит приговор отменить и вынести в отношении Булдаковой Г.А. оправдательный приговор.

В возражениях на апелляционную жалобу адвоката государственный обвинитель прокуратуры Суворовского района Саков С.В. находит вынесенный судом приговор законным и обоснованным, назначенное осужденной Булдаковой Г.А. наказание - справедливым, а доводы апелляционной жалобы - несостоятельными. Просит приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу адвоката Гоша С.Н. - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, возражений, заслушав выступления участников процесса, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, а также существенных нарушениях уголовного и уголовно-процессуального закона, с вынесением оправдательного приговора.

По приговору суда первой инстанции Булдакова Г.А. признана виновной в том, что совершила присвоение, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, совершенное в крупном размере, при следующих обстоятельствах:

В соответствии с п.1.5 раздела 1 Устава Общества с ограниченной ответственностью <данные изъяты> Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, включая имущество, полученное в результате своей деятельности и на иных основаниях, не запрещенных действующим законодательством.

В соответствии с п.2.2 Устава целями деятельности Общества являются удовлетворение общественных потребностей в оказываемых им услугах, в производимых им товарах и работах, а также получение прибыли. Одним из основных видов деятельности Общества является организация и осуществление розничной торговли продовольственными и непродовольственными товарами.

В соответствии с п.7.1 раздела 7 Устава имущество Общества формируется за счет денежных средств и иных вкладов участников, доходов, полученных от реализации продукции (товаров, работ и услуг), иных источников, не запрещенных законодательством, и принадлежит Обществу на праве собственности.

1 октября 2010 года на основании приказа N 2 от 1 октября 2010 года генерального директора <данные изъяты> ФИО1, Булдакова Г.А. была принята на должность продавца в <данные изъяты>.

1 октября 2010 года между <данные изъяты> в лице генерального директора ФИО1 и Булдаковой Г.А. был заключен договор о полной индивидуальной материальной ответственности, в соответствии с которым Булдакова Г.А., занимающая должность продавца продовольственных товаров приняла на себя полную материальную ответственность за необеспечение сохранности вверенных ей Обществом материальных ценностей и обязалась вести учет, составлять и предоставлять в установленном порядке товарно-денежные и другие отчеты о движении и остатках вверенных ей материальных ценностей.

В магазине <данные изъяты>, расположенном по адресу: <адрес>, бухгалтерский учет и контроль движения денежных средств осуществлялся с применением контрольно-кассового аппарата "КАСБИ-02К" и посредством формирования журнала кассира-операциониста <данные изъяты>. Булдакова Г.А., исполняя обязанности продавца, на основании положений Федерального закона РФ от 06.12.2011 года N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", Федерального закона от 22.05.2003 года N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", Альбома унифицированных форм первичной учетной документации по учету денежных расчетов с населением при осуществлении торговых операций с применением контрольно-кассовых машин, утвержденного Постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998 года N 132 и по указанию бухгалтера магазина ФИО2, была обязана собственноручно заполнять журнал кассира-операциониста, внося в него показания контрольно-кассового аппарата на начало рабочей смены и на конец рабочей смены, а также размер выручки за текущую рабочую смену. В течение рабочей смены Булдакова Г.А. при реализации товарно-материальных ценностей магазина была обязана использовать имеющийся в магазине контрольно-кассовый аппарат, в кассу которого вносить поступившие от покупателей наличные денежные средства, являющиеся выручкой магазина, при этом распечатывать на контрольно-кассовом аппарате кассовые чеки, предназначенные для выдачи покупателю. В конце рабочей смены Булдакова Г.А. была обязана распечатывать на контрольно-кассовом аппарате Z-отчет, отражающий размер выручки за рабочую смену - общую сумму денежных средств, поступивших от покупателей в течение рабочей смены. Сведения, отраженные в Z-отчете (показания контрольно-кассового аппарата) должны были соответствовать сведениям, вносимым в журнал кассира-операциониста. Денежные средства, поступившие в кассу магазина, являющиеся выучкой магазина, и Z-отчет, Булдакова Г.А. была обязана сдавать в конце рабочей смены бухгалтеру магазина ФИО2

Таким образом, в соответствии с приказом N 2 и договором о полной индивидуальной материальной ответственности от 1 октября 2010 года <данные изъяты> Булдакова Г.А. была принята на должность продавца продовольственных товаров и работала в указанной должности в магазине <данные изъяты> по адресу: <адрес>, выполняя работу непосредственно связанную с продажей вверенных ей товарно-материальных ценностей магазина, осуществляла учет движения и остатков материальных ценностей, в связи, с чем денежные средства, полученные от реализации товарно-материальных ценностей магазина <данные изъяты> находилось в ведении Булдаковой Г.А.

Не позднее 31 декабря 2013 года у Булдаковой Г.А., являвшейся продавцом продовольственных товаров магазина <данные изъяты>, находящейся по адресу: <адрес>, из корыстных побуждений, возник единый преступный умысел, направленный на безвозмездное противоправное обращение вверенного ей имущества в свою собственность, а именно: денежных средств, принадлежащих <данные изъяты>, вырученных от реализации товарно-материальных ценностей магазина <данные изъяты>. При этом Булдакова Г.А. разработала схему преступных действий, направленных на незаконное изъятие денежных средств из кассы магазина <данные изъяты>.

Схема присвоения денежных средств заключалась в следующем:

Осуществляя свои преступные намерения Булдакова Г.А., имея единый преступный умысел на хищение денежных средств, принадлежащих <данные изъяты>, путем их присвоения, в период времени с 31 декабря 2013 года по 19 июня 2014 года, в период времени с 08 часов 00 минут до 22 часов 00 минут, находясь в магазине <данные изъяты> <данные изъяты> по адресу: <адрес>, преследуя корыстную цель в виде незаконного материального обогащения, и, действуя вопреки договору о полной индивидуальной материальной ответственности от 1 октября 2010 года, обязывающего ее обеспечивать сохранность денежных средств и товарно-материальных ценностей и нести полную индивидуальную материальную ответственность за причинение материального ущерба <данные изъяты>, будучи осведомленная о правилах учета движения денежных средств магазина, пользуясь доверием бухгалтера ФИО2, реализуя товарно-материальные ценности магазина <данные изъяты> и принимая от покупателей за проданный товар наличные денежные средства, принадлежащие <данные изъяты> и вверенные ей как работнику указанного магазина, в нарушение правил бухгалтерского учета и указаний бухгалтера ФИО2, не распечатывала на контрольно-кассовом аппарате магазина кассовые чеки, тем самым формировала в показаниях контрольно-кассового аппарата искаженные сведения о размере денежных средств, подлежащих поступлению в кассу магазина в качестве выручки за реализованные товарно-материальные ценности. После чего, Булдакова Г.А. в период рабочей смены, денежные средства, поступившие от покупателей за реализованный товар, кассовые чеки по которым не распечатывала, не отражая тем самым поступление выручки в показаниях контрольно-кассового аппарата, в кассу магазина не вносила, а присваивала себе.

Во исполнение своего единого преступного умысла, используя указанный выше способ незаконного изъятия денежных средств <данные изъяты>, Булдакова Г.А. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, в период времени с 08 часов 00 минут до 22 часов 00 минут, находясь в магазине <данные изъяты> <данные изъяты> по адресу: <адрес>, присвоила чужое имущество, а именно денежные средства <данные изъяты>, являющиеся выручкой от реализации товарно-материальных ценностей магазина и вверенные ей как продавцу указанного магазина, в крупном размере в общей сумме 280 222 рубля 12 копеек, при следующих обстоятельствах:

1) В течение рабочих смен, 31 декабря 2013 года, 1 января 2014 года, 13 января 2014 года, 17 февраля 2014 года, 1 марта 2014 года, в период времени с 08 часов 00 минут до 20 часов 00 минут, Булдакова Г.А., работая продавцом продовольственных товаров в магазине <данные изъяты> <данные изъяты> по адресу: <адрес>, являясь на основании заключенного с ней договора о полной индивидуальной материальной ответственности от ДД.ММ.ГГГГ материально ответственным лицом, согласно возложенных на нее обязанностей, реализовала товар покупателям магазина <данные изъяты> на общую сумму 200 219 рублей 26 копеек, при этом приняв от покупателей за реализованный товар денежные средства в общей сумме 200 219 рублей 26 копеек, осуществляя свой единый преступный умысел на хищение чужого имущества, в нарушение правил торговли и ведения бухгалтерского учета, кассовые чеки на сумму 200 219 рублей 26 копеек, подтверждающие принятие оплаты за товар, с помощью контрольно-кассового аппарата не распечатала и покупателям не выдала, тем самым умышленно сформировала в показаниях контрольно-кассового аппарата искаженные и заниженные сведения о размере выручки магазина на сумму 200 219 рублей 26 копеек, которую намеревалась похитить.

Затем, Булдакова Г.А., реализуя свой единый преступный умысел, направленный на хищение чужого имущества, в период рабочих смен, 31 декабря 2013 года, 1 января 2014 года, 13 января 2014 года, 17 февраля 2014 года, 1 марта 2014 года, в период времени с 08 часов 00 минут до 20 часов 00 минут, находясь в магазине <данные изъяты> по адресу: <адрес>, принадлежащие <данные изъяты> денежные средства в общей сумме 200 219 рублей 26 копеек, поступление которых ею умышлено не было отражено при помощи контрольно-кассового аппарата и в журнале кассира-операциониста, присвоила себе, не внеся в кассу магазина в качестве выручки, обратив указанные денежные средства в свою собственность и распорядившись ими по своему усмотрению.

2) В течение рабочих смен, 15 марта 2014 года, 19 марта 2014 года, 21 марта 2014 года, в период времени с 08 часов 00 минут до 20 часов 00 минут, Булдакова Г.А., работая продавцом продовольственных товаров в магазине <данные изъяты> <данные изъяты> по адресу: <адрес>, являясь на основании заключенного с ней договора о полной индивидуальной материальной ответственности от 1 октября 2010 года материально ответственным лицом, согласно возложенных на нее обязанностей, реализовала товар покупателям магазина <данные изъяты> на общую сумму 44 000 рублей 01 копейку, при этом приняв от покупателей за реализованный товар денежные средства в общей сумме 44 000 рублей 01 копейка, осуществляя свой единый преступный умысел на хищение чужого имущества, в нарушение правил торговли и ведения бухгалтерского учета, кассовые чеки на сумму 44 000 рублей 01 копейку, подтверждающие принятие оплаты за товар, с помощью контрольно-кассового аппарата не распечатала и покупателям не выдала, тем самым умышленно сформировала в показаниях контрольно-кассового аппарата искаженные и заниженные сведения о размере выручки магазина на сумму 44 000 рублей 01 копейку, которую намеревалась похитить.

Затем, Булдакова Г.А., реализуя свой единый преступный умысел, направленный на хищение чужого имущества, в период рабочих смен, 15 марта 2014 года, 19 марта 2014 года, 21 марта 2014 года, в период времени с 08 часов 00 минут до 20 часов 00 минут, находясь в магазине <данные изъяты> по адресу: <адрес>, принадлежащие <данные изъяты> денежные средства в общей сумме 44 000 рублей 01 копейку, поступление которых ею умышлено не было отражено при помощи контрольно-кассового аппарата и в журнале кассира-операциониста, присвоила себе, не внеся в кассу магазина в качестве выручки, обратив указанные денежные средства в свою собственность и распорядившись ими по своему усмотрению.

3) В течение рабочих смен, 18 июня 2014 года, 19 июня 2014 года, в период времени с 08 часов 00 минут до 22 часов 00 минут, Булдакова Г.А., работая продавцом продовольственных товаров в магазине <данные изъяты> <данные изъяты> по адресу: <адрес>, являясь на основании заключенного с ней договора о полной индивидуальной материальной ответственности от 01 октября 2010 года материально ответственным лицом, согласно возложенных на нее обязанностей, реализовала товар покупателям магазина <данные изъяты> на общую сумму 36 002 рубля 85 копеек, при этом приняв от покупателей за реализованный товар денежные средства в общей сумме 36 002 рубля 85 копеек, осуществляя свой единый преступный умысел на хищение чужого имущества, в нарушение правил торговли и ведения бухгалтерского учета, кассовые чеки на сумму 36 002 рубля 85 копеек, подтверждающие принятие оплаты за товар, с помощью контрольно-кассового аппарата не распечатала и покупателям не выдала, тем самым умышленно сформировала в показаниях контрольно-кассового аппарата искаженные и заниженные сведения о размере выручки магазина на сумму 36 002 рубля 85 копеек, которую намеревалась похитить.