Постановление Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 29 октября 2020 года №22-830/2020

 
ВЕРХОВНЫЙ СУД КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 29 октября 2020 года Дело N 22-830/2020
Верховный Суд Кабардино-Балкарской Республики
в составе:
председательствующего - судьи Эфендиева М.А.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи
Гятовой С.Г.,
с участием прокурора Маргушева А.В.,
защитника - адвоката Маремшаова А.Н. представившего
удостоверение NN и ордер N N,
рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Маремшаова А.Н. в интересах осуждённого Маремшаова А.Н. на приговор Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2020 года, которым
Маремшаов А.Н., родившийся N в <данные изъяты>, ранее судимый: 07 февраля 2020 года Зольским районным судом КБР по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,
осуждён по ч.1 ст.228 УК РФ и ему назначено наказание в виде 8 месяцев лишения свободы.
На основании ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение, назначенное Маремшаову А.Н. приговором Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 07 февраля 2020 года, отменено.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединив к наказанию, назначенному приговором Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2020 года, наказание назначенное приговором Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 07 февраля 2020 года, окончательно Маремшаову А.Н. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания постановлено исчислять с 26 августа 2020 года.
В срок наказания в виде лишения свободы засчитано: - время его нахождения под стражей в период с 15 июня 2020 года по 17 июня 202 года из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день лишения свободы;
- время применения меры пресечения в виде запрета определенных действий в период с 18 июня 2020 года по 25 августа 2020 года из расчета 2 дня запрета определенных действий за 1 день лишения свободы;
- время содержания под стражей в период с 26 августа 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день лишения свободы.
Мера пресечения в виде запрета определенных действий изменена на содержание под стражей. Маремшаов А.Н. взят под стражу в зале суда.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Эфендиева М.А., мнение защитника осуждённого Маремшаова А.Н. - адвоката Маремшаова А.Н., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение прокурора Маргушева А.В., полагавшего приговор подлежащим изменению, суд апелляционной инстанции
установил:
Приговором Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2020 года, Маремшаов А.Н. признан виновным в совершении преступления предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ по признакам: незаконное приобретение, и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.
Преступление Маремшаовым А.Н. совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда первой инстанции.
Уголовное дело рассмотрено судом по правилам главы 40 УПК РФ в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.
В апелляционной жалобе адвокат Маремшаов А.Н. представляя интересы осужденного Маремшаова А.Н. и считая приговор Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2020 года несправедливым в силу чрезмерной суровости назначенного наказания, просит его изменить, назначив наказание не связанное с лишением свободы, применив к назначенному наказанию правила ст.73 УК РФ.
В обоснование принятой позиции указывает, что Маремшаов А.Н. положительно характеризуется по месту жительства, вину признал полностью, в содеянном раскаялся, активно способствовал раскрытию и пресечению преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, является инвалидом 2 группы.
Считает, что в приговоре суд обратил внимание на положительные стороны и характеристику Маремшаова А.Н., отразил эти данные в описательно-мотивировочной части приговора, но при назначении наказания не учел положительную характеристику личности осужденного и не нашел оснований к применению ст.64 и ст.73 УК РФ, хотя обстоятельств отягчающих наказание Маремшаова А.Н., предусмотренных ст.63 УК РФ, как указанно в приговоре, судом не установлено. Данных о каких либо нареканиях со стороны работников УФСИН, в период отбывания Маремшаовым А.Н. условного наказания, материалы дела также не содержат.
Заявляя ходатайство об особом порядке судебного разбирательства осужденный Маремшаов А.Н., надеялся на снисхождение суда, но по мнению заявителя жалобы суд вынес слишком суровый приговор.
Полагает, что суд в приговоре не достаточно мотивировано почему исправление осужденного возможно только в условиях изоляции его от общества.
Считает, что судом не выполнены требования ч.4 ст.74 УК РФ, так как при отмене условного наказания суд обратил внимание на однородность первого и второго преступления, независимо от того, что вновь совершенное преступление относится к категории небольшой тяжести.
Судом не принята во внимание позиция стороны обвинения, которая просила назначить Маремшаову А.Н. наказание в виде восемь месяцев лишение свободы условно, а приговор Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 07 февраля 2020 года исполнять самостоятельно.
В возражении на апелляционную жалобу помощник прокурора Зольского района Кабардино-Балкарской Республики Башиева З.А., считая доводы жалобы необоснованными, просит приговор Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2020 года оставить без изменения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражения на неё, выслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.
Дело судом рассмотрено в порядке особого судопроизводства, при этом требования ст. ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, судом соблюдены.
Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству Маремшаова А.Н., суд удостоверился, что подсудимый осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, ходатайство было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником и в присутствии последнего, государственный обвинитель Башиева З.А. не возражала против применения данной процедуры, что отражено в протоколе судебного заседания.
Юридическая квалификация действий Маремшаова А.Н. соответствует описанию преступного деяния, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, и является правильной, поскольку он совершил незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере. Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для иной квалификации действий осужденного.
Нарушений уголовно-процессуального закона, ограничивающих права участников судопроизводства и способных повлиять на правильность принятого в отношении Маремшаова А.Н. судебного решения, в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства по настоящему уголовному делу не допущено.
Наказание осужденному Маремшаову А.Н. в виде лишения свободы назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления и данных о личности виновного, а также влияния назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд при назначении наказания Маремшаову А.Н. принял во внимание и в должной мере учел все данные о личности осужденного, а также признание им вины, раскаяние в содеянном, положительную характеристику, состояние его здоровья.
Кроме того в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ судом первой инстанции как иные смягчающие наказание обстоятельства учтены: полное признание вины и наличие у него 2 группы инвалидности по общему заболеванию.
Наказание Маремшаову А.Н. назначено с соблюдением требований ч. 5 ст. 62 УК РФ.
Суд первой инстанции мотивировал в приговоре свои выводы о невозможности исправления Маремшаова А.Н. без изоляции от общества и не нашел оснований для применения в отношении него положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, при этом обоснованно сослался на характер и степень общественной опасности совершенного преступления, конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного.
Оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции не имеется, поэтому отсутствуют основания для смягчения назначенного осужденному наказания, как о том ходатайствует адвокат в апелляционной жалобе.
Более того не являются состоятельным довод прокурора, о необходимости признания в качестве смягчающего вину обстоятельства наличие у осужденного хронического заболевания - "<данные изъяты>" и снижении назначенного судом наказание, по следующим основаниям.
Согласно пояснениям автора жалобы - адвоката Маремшаова А.Н., данных в суде апелляционной инстанции установлено, что о наличии у осужденного хронического заболевания - "<данные изъяты>" приведенного в выписке из истории болезни N 427 (т.N) было заявлено в суде первой инстанции и принято судом во внимание при вынесении приговора. Также указанное заболевание принималось во внимание при установлении 2 группы инвалидности осужденному, и было учтено судом при назначении наказания последнему. Указанные обстоятельства подтверждаются письменными доказательствами, приобщенными к материалам уголовного дела по ходатайству адвоката Маремшаова А.Н., в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции (т.N). Кроме того наличие у осужденного хронического заболевания - "<данные изъяты>" было установлено судом первой инстанции, что отражено в протоколе судебного заседания (т.N). В этой связи суд апелляционной инстанции не находит основании для признания смягчающим наказание обстоятельством наличие у осужденного хронического заболевания - "Туберкулез", так как данное заболевание учитывалось при установлении 2 группы инвалидности Маремшаову А.Н., а наличие данной инвалидности у последнего признано судом перовой инстанции в качестве смягчающего наказание обстоятельства и учтено при назначении ему наказания.
Наказание в виде реального лишения свободы отвечает целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. К данному выводу суд апелляционной инстанции приходит в связи с тем, что Маремшаовым А.Н. в период испытательного срока вновь совершено преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, что свидетельствует о неэффективности повторного назначения осужденному наказания в виде лишения свободы с применением положении ст. 73 УК РФ.
Вопреки доводам жалобы судом первой инстанции правильно применены положения ч.4 ст.74 УК РФ к ранее назначенному Маремшаову А.Н. условному осуждению, и окончательное наказание назначено на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров.
В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ суд правильно определилвид исправительного учреждения и назначил Маремшаову А.Н. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.
Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить приговор в части указания времени исчисления начала срока отбывания осужденным наказания и применения правил статьи 72 УК РФ.
Согласно приговору Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2020 года срок наказания Маремшаову А.Н. постановлено исчислять с 26 августа 2020 года.
Маремшаову А.Н. задержан в качестве подозреваемого 15 июня 2020 года (т.N).
Постановлением Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 17 июня 2020 года отказано в удовлетворении ходатайства дознавателя об избрании Маремшаову А.Н. меры пресечения в виде заключения под стражу; в качестве меры пресечения избран запрет определенных действий (т.N).
Приговором Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2020 года мера пресечения Маремшаову А.Н. в виде запрета определенных действий изменена на заключение под стражу, и он взят под стражу в зале суда.
Таким образом Маремшаов А.Н. содержался под стражей с 15 по 17 июня 2020 года и содержится под стражей с 26 августа 2020 года по настоящее время, то есть 29 октября 2020 года.
При этом суд первой инстанции в приговоре зачёл период содержания Маремшаова А.Н. под стражей из расчета один день содержание под стражей за один день лишения свободы, отбывания наказания в колонии общего режима.
Такой зачёт и исчисление назначенного наказания не соответствует закону.
В соответствии с частью 7 статьи 302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.
Учитывая положения статьи 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, а также разъяснения Верховного Суда Российской Федерации, утвержденные Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 31 июля 2019 года, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу.
Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.
Если лицо осуждено по второму приговору за преступление, не указанное в части 3.2 статьи 72 УК РФ, и отбывание окончательного наказания по правилам статьи 70 УК РФ не назначается в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима, время содержания под стражей по последнему приговору необходимо засчитывать по правилам пункта "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ.
С учётом изложенного, при зачете в срок наказания времени содержания Маремшаова А.Н. под стражей, по день вступления приговора в законную силу, необходимо следовать из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима, как это приведено в пункте "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ.
Соответствующее изменение следует внести в приговор.
В остальной части приговор следует оставить без изменения.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции
постановил:
Приговор Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2020 года в отношении Маремшаова А.Н. изменить.
В резолютивной части приговора указать об исчислении срока наказания со дня вступления приговора в законную силу, с 29 октября 2020 года.
В соответствии с пунктом "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ зачесть Маремшаову А.Н. время содержание под стражей с 15 июня 2020 года по 17 июня 2020 года и с 26 августа 2020 года по 28 октября 2020 года в срок отбытия наказания, из расчета один день содержание по стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка