Дата принятия: 24 ноября 2020г.
Номер документа: 22-816/2020
ВЕРХОВНЫЙ СУД КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 24 ноября 2020 года Дело N 22-816/2020
Верховный Суд Кабардино-Балкарской Республики
в составе:
председательствующего - судьи Эфендиева М.А.,
при секретаре Моловой Д.А.,
с участием прокурора Куважукова М.А.,
осуждённого Кауфова В.А.,
защитников - адвокатов Озрокова М.Х.. Гобедашвили З.В.,
рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осуждённого Кауфова В.А. на приговор Баксанского районного суда КБР от 02 сентября 2020 года, которым
Кауфов В.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, <данные изъяты> проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый:
07 июня 2006 года Нальчикским городским судом КБР по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы условно с испытательным сроком один год;
09 января 2008 года Зольским районным судом КБР по п.п. "а, б, в" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы. В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение Кауфову В.А. назначенное Нальчикским городским судом КБР от 07 июня 2006 года отменено и по ст. 70 УК РФ частично присоединена не отбытая часть наказания по данному приговору и окончательно к отбытию Кауфову В.А. по совокупности приговоров назначено два года три месяца лишение свободы в исправительной колонии строгого режима;
23 мая 2008 года Баксанским районным судом КБР по п. "а" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к наказанию, назначенному Кауфову В.А. частично присоединено отбытая часть наказание, назначенного по приговору Зольского районного суда КБР от 09 января 2008 года и окончательно назначено наказание в виде двух лет шести месяцев лишение свободы в исправительной колонии строгого режима;
30 июля 2009 года Чегемским районным судом КБР по ч.1 ст.30 п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ присоединен не отбытый срок по приговору Баксанского районного суда КБР от 23 августа 2008 года, всего к отбытию определено 4 (четыре) года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
24 сентября 2012 года постановлением Чегемского районного суда, КБР от 13 сентября 2012 года освобожден с заменой не отбытого срока на ограничение свободы сроком на 5 (пять) месяцев 26 (двадцать шесть) дней,
осуждён по ч.1 ст.228 УК РФ и ему назначено наказание в виде 2 (двух) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.
Мера пресечения в виде обязательства о явке, оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Эфендиева М.А., выслушав стороны, суд апелляционной инстанции
установил:
Приговором Баксанского районного суда КБР от 02 сентября 2020 года, Кауфов В.А. признан виновным в совершении преступления предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ по признакам: незаконное приобретение, изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.
Преступление Кауфовым В.А. совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда первой инстанции.
В судебном заседании Кауфов В.А. вину свою в совершенном преступлении признал, подтвердил факт совершения им преступления при вышеуказанных обстоятельствах, времени и месте, сославшись на ст.51 Конституции РФ от дачи показаний отказался.
В апелляционной жалобе осужденный Кауфов В.А., считая приговор Баксанского районного суда КБР от 02 сентября 2020 года несправедливым в силу чрезмерной суровости, ставит вопрос о его изменении назначив наказание не связанное с лишением свободы, применив к назначенному наказанию правила ст.73 УК РФ.
Считает, что учитывая все имеющиеся по делу обстоятельства смягчающие наказание и данные характеризующие личность, суд вынес чрезмерно строгий приговор.
Учитывая, что назначение условного наказания, является правом суда, а не обязанностью, просит суд дать ему шанс, не лишать свободы, дать возможность заботиться о матери, которая является <данные изъяты> группы и находится на его иждивении.
В возражении на апелляционную жалобу помощник прокурора г. Баксан Макоев Т.Э., считает доводы жалобы несостоятельными, просит приговор Баксанского районного суда КБР оставить без изменения.
Автор возражения считает, что обстоятельств не учтенных судом при назначении наказания, в жалобе осужденного не указано. Судом законно и обоснованно, на основании доказательств по делу, Кауфов В.А. признан виновным в совершении преступления, предусмотренногоч.1 ст.228 УК РФ, и с учетом фактических обстоятельств дела и личности подсудимого, назначено справедливое наказание.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражения на неё, выслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.
Представленные в суд апелляционной инстанции материалы позволяют утверждать, что судебное разбирательство в отношении Кауфова В.А. проведено объективно, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон.
Вывод суда о виновности Кауфова В.А. в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, основан на доказательствах, исследованных в судебном заседании полно, всесторонне и объективно. Получив в целом соответствующую требованиям ч. 1 ст. 88 УПК РФ оценку, исследованные судом первой инстанции доказательства в своей совокупности являлись достаточными для разрешения уголовного дела по существу и вынесения в отношении Кауфова В.А. обвинительного приговора.
Назначая Кауфову В.А. наказание, суд первой инстанции правильно учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
Сведений о наличии по делу обстоятельств, которые в обязательном порядке признаются в соответствии с ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающими наказание, но которые не были признаны таковыми, в распоряжение суда апелляционной инстанции не представлено.
Оснований для признания в качестве смягчающих наказание иных, нежели указанных в обжалуемом приговоре, обстоятельств в соответствие с ч. 2 ст. 61 УК РФ суд первой инстанции обоснованно не усмотрел, как не усматривает их и суд апелляционной инстанции. При этом следует отметить, что признание в соответствии с данной нормой закона обстоятельств, смягчающими наказание, является правом, а не обязанностью суда.
Обоснованно суд признал отягчающим наказание обстоятельством по п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ наличие рецидива по ч. 1 ст. 18 УК РФ, поскольку Кауфов В.А. судим за совершение умышленного преступления и в период непогашенной судимости вновь совершил умышленное преступление.
С учетом изложенного суд апелляционной инстанции согласен с доводами суда первой инстанции об отсутствии оснований при назначении наказания Кауфову В.А. применения положений ст. 73 УК РФ и ст. 64 УК РФ.
Вид исправительного учреждения для отбывания наказания в виде лишения свободы осужденному определен правильно согласно требованиям ст. 58 УК РФ.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
В связи с тем, что в приговоре не в полном объеме приведены сведения об осуждении Кауфова А.З. вводную часть приговора следует, дополнить указанием на то, что Кауфов А.З. осужден 07 июня 2006 года Нальчикским городским судом КБР по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы условно с испытательным сроком один год.
09 января 2008 года Кауфов А.З. осужден Зольским районным судом КБР по п.п. "а, б, в" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы. В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение Кауфову В.А. назначенное Нальчикским городским судом КБР от 07 июня 2006 года отменено и по ст. 70 УК РФ частично присоединена не отбытая часть наказания по данному приговору и окончательно к отбытию Кауфову В.А. по совокупности приговоров назначено два года три месяца лишение свободы в исправительной колонии строгого режима.
23 мая 2008 года Кауфов А.З. осужден Баксанским районным судом КБР по п. "а" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к наказанию, назначенному Кауфову В.А. частично присоединено отбытая часть наказание, назначенного по приговору Зольского районного суда КБР от 09 января 2008 года и окончательно назначено наказание в виде двух лет шести месяцев лишение свободы в исправительной колонии строгого режима.
Кроме того вводную часть приговора следует дополнить сведениями об освобождении Кауфова А.З. из мест лишение свободы: 24 сентября 2012 года постановлением Чегемского районного суда, КБР от 13 сентября 2012 года освобожден с заменой не отбытого срока на ограничение свободы сроком на 5 (пять) месяцев 26 (двадцать шесть) дней,
Надлежаще заверенные копии данных приговоров имеются в материалах уголовного дела.
Кроме того, вывод суда о виновности Кауфова В.А. в незаконном изготовлении без цели сбыта наркотического средства - марихуаны в значительном размере весом 65,23 грамм обоснованным признать нельзя, по следующим основаниям.
Из материалов уголовного дела, в том числе текста обвинительного акта не следует, что Кауфов В.А. подозревался и обвиняется в незаконном изготовлении без цели сбыта наркотического средства - марихуаны в значительном размере. Следовательно, в рамках данного уголовного дела Кауфов В.А., в силу закона, не мог быть признан судом виновным в совершении преступления, которое на стадии производства дознания ему не было инкриминировано правоохранительными органами. Более того отсутствует данный квалифицирующий признак преступления и в описательной части обжалуемого приговора. Однако при квалификации действии осужденного Кауфова В.А. суд первой инстанции в приговоре наряду с квалифицирующими признаками: незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, необоснованно, излишне, указал признак изготовления наркотического средства осужденным и с учетом данного квалифицирующего признака назначил Кауфову В.А. наказания, что не соответствует закону.
Кроме того в соответствии с действующим законодательством под незаконным изготовлением наркотических средств следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств. При этом измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений, в результате которых не меняется химическая структура вещества, не может рассматриваться как изготовление наркотических средств.
Как видно из материалов дела и установлено судом, Кауфов В.А., сорвав листья и верхушечные части растений дикорастущей конопли, высушил их, а затем хранил по месту жительства вплоть до его обнаружения и изъятия сотрудниками полиции в ходе осмотра место происшествия. В результате высушивания химическая структура вещества не изменилась. Следовательно, такие действия осужденного нельзя признать изготовлением наркотика, даже в случае инкриминирования органами дознания указанных действий ему в установленном законом порядке.
Соответствующие изменение следует внести в приговор.
Поэтому из приговора надлежит исключить осуждение Кауфова В.А. за изготовление наркотического средства в значительном размере. В этой связи назначенное осужденному наказание по ч.1 ст. 228 УК РФ подлежит смягчению.
В остальной части приговор следует оставить без изменения.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции
постановил:
Приговор Баксанского районного суда КБР от 02 сентября 2020 года в отношении Кауфова В.А. изменить:
Дополнить вводную часть приговора указанием на осуждение Кауфова А.З. 07 июня 2006 года Нальчикским городским судом КБР по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы условно с испытательным сроком один год.
09 января 2008 года Кауфов А.З. осужден Зольским районным судом КБР по п.п. "а, б, в" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы. В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение Кауфову В.А. назначенное Нальчикским городским судом КБР от 07 июня 2006 года отменено и по ст. 70 УК РФ частично присоединена не отбытая часть наказания по данному приговору и окончательно к отбытию Кауфову В.А. по совокупности приговоров назначено два года три месяца лишение свободы в исправительной колонии строгого режима.
23 мая 2008 года Кауфов А.З. осужден Баксанским районным судом КБР по п. "а" ч.2 ст. 158 УК РФ к двум годам лишение свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к наказанию, назначенному Кауфову В.А. частично присоединено отбытая часть наказание, назначенного по приговору Зольского районного суда КБР от 09 января 2008 года и окончательно назначено наказание в виде двух лет шести месяцев лишение свободы в исправительной колонии строгого режима.
Кроме того вводную часть приговора следует дополнить сведениями об освобождении Кауфова А.З. из мест лишение свободы: 24 сентября 2012 года постановлением Чегемского районного суда, КБР от 13 сентября 2012 года освобожден с заменой не отбытого срока на ограничение свободы сроком на 5 (пять) месяцев 26 (двадцать шесть) дней.
Исключить из осуждения Кауфова В.А. признак "незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства в значительном размере", смягчить назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание в виде лишения свободы до 1 (одного) года 10 (десяти) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Кауфова В.А. - без удовлетворения.
Председательствующий - Эфендиев М.А.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
