Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 16 сентября 2021 года Дело N 22-763/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:

председательствующего-судьи Мамишева К.К.,

судей Баговой Т.Н. и Хацаева СМ.

при секретаре Емзаговой М.С.,

с участием прокурора Маргушева А.В.,

осужденного Кушхова С.А. в режиме видеоконференц-связи,

адвоката Кагермазовой Н.А. в его защиту,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Кушхова С.А. на приговор Баксанского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22 июня 2021 года, по которому

Кушхов С.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин РФ, со средним образованием, неженатый, не работающий, военнообязанный, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый,

осуждён по ч.1 ст.228 УК РФ на 1 год лишения свободы;

по ч.2 ст.228 УК РФ на 3 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Кушхову С.А. назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному Кушхову С.А. наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Эльбрусского районного суда КБР от 02.06.2020г. и ему определено окончательное наказание в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Меру пресечения в виде заключение под стражу, до вступления приговора в законную силу, постановлено оставить без изменения.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "а" ч. 3.1 и ч. 3.2 ст. 72 УК РФ постановлено зачесть в срок отбывания наказания период содержания Кушхова С.А. под стражей с 17.02.2021г. по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Мамишева К.К., выслушав мнение участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия,

установила:

Кушхов С.А., будучи ранее судимым:

26.02.2015г. Замоскворецким районным судом г.Москвы по ст.161 ч.2 п."г", ст.161 ч.1, ст. 69 ч.3 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима ( вступил в законную силу 13.04.2015г.)

14.10.2015г. Нальчикским городским судом КБР по ст.161 ч.2 п.п."а,г" УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.69 ч.5 УК РФ присоединен неотбытый срок по приговору Замоскворецкого районного суда г.Москвы от 26.02.2015г. (ст.161 ч.2 п."г", ст.161 ч.1, ст.69 ч.3 УК РФ - 4 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима), всего к отбыванию 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. ( вступил в законную силу 03.11.2015г.)

26.07.2016г. Замоскворецким районным судом г.Москвы по ст.161 ч.2 п."г", ст.161 ч.1, ст.69 ч.3 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима. ( вступил в законную силу 24.10.2016г.) 06.02.2017г. по постановлению Нальчикского городского суда КБР на основании ст.69 ч.5 УК РФ присоединен неотбытый срок по приговорам Нальчикского городского суда КБР от 14.10.2016г. и Замоскворецкого районного суда г.Москвы от 26.07.2016г., и определено окончательное наказание в виде 3 лет 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. ( вступило в законную силу 17.02.2017г.)

19.03.2019г. Нальчикским городским судом КБР по ст.158 ч.2 п.п."а,в" УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. (вступил в законную силу 02.04.2019г., освобожден 05.12.2019г. по отбытии срока.)

02.06.2020г. осужден Эльбрусским районным судом КБР по ст.111 ч.1, ст.318 ч.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. ( вступил в законную силу 16.06.2020г., неотбытый срок - 3 года 5 месяцев 6 дней),

признан судом виновным в незаконном приобретении, хранении, без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере и в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Как следует из приговора, Кушхов С.А., 16.02.2021г. в районе <адрес>, около дач в <адрес>, с целью незаконных приобретения, хранения и перевозки наркотического средства для личного употребления без цели сбыта, путем присвоения найденного, незаконно приобрел для личного употребления без цели сбыта вещество массой 1.10г., содержащее наркотическое средство 1-фенил-2-пирролидин-1-илпентан-1-он [а-пирролидиновалерофенон (PVP)] - производное N-метилэфедрона, являющееся согласно постановления Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002, крупным размером, которое незаконно хранил при себе и перевозил для личного употребления без цели сбыта, до момента обнаружения и изъятия сотрудниками полиции, в ходе проведенного личного досмотра 16.02.2021г., неподалеку от здания <адрес>.

Он же, 17.02.2021г., находясь в <адрес>, с целью незаконных приобретения и хранения наркотического средства для личного употребления без цели сбыта, путем присвоения найденного, незаконно приобрел для личного употребления без цели сбыта вещество массой 0.44г., содержащее в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона - а-пирролидиновалерофенон (PVP), являющееся значительным размером, которое незаконно хранил при себе для личного употребления без цели сбыта, до обнаружения и изъятия сотрудниками полиции, в ходе осмотра места происшествия, проведенного в комнате обыска ИВС МО МВД России "Баксанский" в <адрес>.

В судебном заседании Кушхов И.М. вину в инкриминируемых ему деяниях признал, раскаялся в содеянном. Воспользовавшись своим правом, предусмотренным ст.51 Конституции РФ, от дачи показаний отказался.

В апелляционной жалобе осужденный Кушхов С.А. просит приговор суда изменить, смягчить назначенное наказание с отбыванием в колонии строгого режима.

Автор жалобы, приводя диспозицию ч.1 ст.58 УК РФ, указывает, что суд первой инстанции установив наличие обычного рецидива, назначил ему наказание с отбыванием в колонии особого режима. Между тем, по мнению автора жалобы, согласно положение указанной статьи настоящего кодекса, с учетом смягчающих вину обстоятельств, обязан был назначить более мягкое наказание с его отбыванием в колонии строгого режима.

В дополнении к жалобе осужденный Кушхов С.А. считает приговор суда не справедливым, ввиду чрезмерной его суровости. Указывает, что суд не принял во внимание полное признание им вины, раскаяние в содеянном, удовлетворительную характеристику участкового по месту жительства, состояние его здоровья - наличие хронического заболевания.

В возражении на апелляционную жалобу прокурор Баксанского района Башоров А.Х. просит обжалуемый приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного без удовлетворения.

Возражение мотивировано тем, что при назначении меры наказания, вида исправительного учреждения, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных Кушховым С.А. преступлений и, с учетом всех смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, назначил справедливое в пределах санкции инкриминируемого деяния наказание.

Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Установленные судом первой инстанции по делу фактические обстоятельства содеянного, выводы суда о доказанности вины Кушхова И.М. сомнений не вызывают.

Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства преступных деяний, причастность к их совершению осужденного Кушхова И.М., его умысел на совершение преступлений.

Указанные выводы суда подтверждаются достаточной совокупностью исследованных и оцененных судом доказательств, как это предусмотрено ст.ст.85-89 и 307 УПК РФ.

Виновность Кушхова И.М. в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств установлена всесторонне, полно, объективно исследованными и оцененными судом доказательствами:

правомерно оглашенными показаниями Кушхова И.М. в качестве подозреваемого и обвиняемого, признавшего вину в инкриминируемых ему преступлениях и раскаявшегося в содеянном;

правомерно оглашенными показаниями:

свидетеля Т. Р.А. о том, что, занимаясь извозом, и увидев в салоне автомашины у перевозимого им пассажира Кушхов С.А. полимерный пакетик с порошкообразным сыпучим веществом белого цвета, и предположив, что это наркотики, стал возмущаться и требовать покинуть автомобиль. Работники полиции, привлеченные шумом во время этого разговора, задержали Кушхова С.А., который на их расспросы сообщил, что при нем имеется наркотическое средство "соль", которое он нашел в тот же день в <адрес> в районе <адрес> и хранил для личного употребления;

свидетеля Т. Т.А., оперуполномоченного ОУР МО МВД России "Баксанский" об обстоятельствах задержания Кушхов С.А., который скандалил с водителем такси, вел себя подозрительно, сильно нервничал при ответе на их вопросы, а затем сознался, что у него при себе имеется наркотическое средство "соль", которое было изъято с участием понятых;

правомерно оглашенными показаниями свидетеля М. М.А., понятого, о том, что он был приглашен в здание МО МВД России "Баксанский", где в его присутствии и в присутствии другого понятого задержанный Кушхов С.А. сообщил, что пытался пронести в изолятор временного содержания два свертка фольги с порошкообразным веществом белого цвета, которые принадлежат ему предварительно спрятав его в надетом на себе нижнем белье, для личного употребления без цели сбыта, которые были обнаружены у него в ходе личного досмотра;

аналогичными показаниями свидетеля И. М.В., второго понятого;

показаниями свидетеля Д. М.Х., начальника ИВС МО МВД России "Баксанский", о том, что перед водворением следователем в изолятор временного содержания подозреваемого в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ Кушхова С.А., во время осмотра были обнаружены два свертка из фольги, выпавшие из надетого на нем нижнего белья. Последний пояснил, что в них содержится наркотическое средство "Соль", для личного употребления.

правомерно оглашенными показаниями свидетеля Ш. А.В., понятого, об обстоятельствах досмотра в <адрес> Кушхова С.А. в ходе которого в левом внутреннем кармане одетой на нем куртки был обнаружен и изъят полимерный пакетик в виде свертка с сыпучим веществом белого цвета. Кушхов С.А. сообщил, что в пакетике находится наркотическое средство, которое он нашел и хранил для личного употребления,

аналогичными правомерно оглашенными показаниями свидетеля К. И.И., второго понятого;

заключением физико-химической судебной экспертизы N 664 от 17.02.2021г., согласно которому в порошке белого цвета массой 1,10 г. содержится наркотическое средство 1-фенил-2-пирролидин-1-илпентан-1-он [а- пирролидиновалерофенон (PVP)] - производное N-метилэфедрона, включенное в Список 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.1998 N 681 (том 1 л.д. 22-27);

заключением физико-химической судебной экспертизы N 685 от 18.02.2021г., согласно которому порошкообразное вещество белого цвета массой 0,40 г, представленное на экспертизу, содержит в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона - а-пирролидиновалерофенон (PVP), включенное в Список 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681. Представленное на экспертизу вещество общей массой 0,16г. является смесью табака и наркотического средства - производного N-метилэфедрона - а-пирролидиновалерофенона (PVP), включенного в Список 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. N 681. Масса а-пирролидиновалерофенона (PVP) составила 0,04 г. (т. 1 л.д. 169-176);

заключением специалиста о результатах медицинского осмотра от 11.03.2021, согласно которому Кушхов С.А. выявляет эпизодическое употребление а-пирролидиновалерофенон (PVP) (производное N-метилэфедрона), каннабиноидов. В лечении не нуждается, нуждается в профилактическом наблюдении (том 1 л.д. 88-90).

Органами предварительного расследования в подтверждение вины Кушхова И.М. в суд представлены также и иные доказательства, получившие в приговоре надлежащую оценку.

Протоколы следственных действий, проведенных по данному уголовному делу, составлены в соответствии с требованиями ст.193 УПК РФ, с участием понятых, правильность содержащихся в них сведений подтверждена показаниями свидетелей, а также подписями лиц, участвовавших в проведении данных следственных действий.

Данные протоколы являлись предметом тщательной проверки суда первой инстанции и обоснованно признаны допустимыми по делу доказательствами. Выводы экспертиз судом исследованы и оценены в совокупности с другими доказательствами по делу. Заключения экспертов научно обоснованы, а их выводы надлежащим образом мотивированы, каких-либо оснований сомневаться в их правильности не имеется.

Принятые судом в качестве доказательства виновности Кушхова С.А. показания свидетелей К. И.И., Ш. А.В., И. М.В., Т. Т.А. и др. являются относимыми, допустимыми и достоверными, поскольку они последовательны, согласуются между собой и с другими доказательствами, дополняя друг друга, не содержат объективных противоречий, содержат указание на конкретные обстоятельства, очевидцами которых они были либо на источник своей осведомленности.

Уголовное дело рассмотрено объективно, без обвинительного уклона, в пределах положений ст.252 УПК РФ.

Все заявленные ходатайства судом рассмотрены, по ним приняты мотивированные решения.

Все взятые судом первой инстанции за основу вынесения обвинительного приговора доказательства, исследованные в судебном заседании и приведенные в приговоре, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

При приведенных выше обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что анализ и основанная на законе, произведенная в соответствии с требованиями ст.ст.17,88 УПК РФ оценка исследованных в судебном заседании доказательств, позволили суду правильно установить фактические обстоятельства дела, сделать верный вывод о достаточности доказательств и доказанности виновности Кушхова С.А., правильно квалифицировать его действия по ч.1 ст.228 и ч.2 ст.228 УК РФ

Суд в соответствии с требованиями ст.307 УПК РФ подробно изложил в приговоре описание преступных деяний, признанных доказанными, с указанием места, времени, способа их совершения, формы вины, мотивов и целей, а также конкретные преступные действия, совершенные осужденным.

Судом апелляционной инстанции не установлено нарушений судом первой инстанции основных принципов уголовного судопроизводства, а также права осужденного на защиту.

Суд обосновал невозможность применения положений ч.6 ст.15 и ст.73 УК РФ, с чем не может не согласиться судебная коллегия.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, вид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, назначен судом правильно - в исправительной колонии особого режима.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого приговора, в том числе и по доводам жалобы, по делу не допущено.

Наряду с изложенным, судебная коллегия считает, что приговор суда подлежит изменению.

Судимость Кушхова С.А. по приговору Эльбрусского районного суда КБР от 19.11.2013г. по ч.1 ст.166 УК РФ ввиду ее погашения, не подлежала указанию во вводной части обжалуемого приговора, в связи с чем, подлежит исключению из вводной части приговора.

Суду апелляционной инстанции осужденным представлена справка о наличии у него врожденной аномалии развития почек; хронического пиелонефрита (единственной правой почки); хронического гепатита "В"; хронического гепатита "С" минимальной степени биохимической активности, не учтенных судом первой инстанции при постановлении приговора.

Судебная коллегия на основании ч.2 ст.61 УК РФ считает возможным признать наличие у Кушхова С.А. ряда тяжелых заболеваний в качестве смягчающего его наказание обстоятельства.

По смыслу ч.3 ст.69 УК РФ при применении принципа частичного сложения наказаний окончательное наказание, назначенное с учетом этого принципа, должно быть больше размера наказания, назначенного за каждое из преступлений. Данное требование судом не соблюдено, назначив по ч.1 ст.228 УК РФ 1 год лишения свободы, а по ч.2 ст.228 УК РФ 3 года 6 месяцев лишения свободы, суд, применив правила ч.3 ст.69 УК РФ, назначил окончательное наказание равное наказанию по ч.2 ст.228 УК РФ (3 лет 6 месяцев).