Определение Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики

ВЕРХОВНЫЙ СУД КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 7 сентября 2021 года Дело N 22-757/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда

Кабардино-Балкарской Республики в составе:

председательствующего - судьи Чеченовой Ф.С.,

судей - Бижоевой М.М. и Тхагалегова З.Т.,

при секретаре Алагировой З.А.-З.,

с участием старшего прокурора уголовно-судебного отдела

прокуратуры КБР Куважукова М.А.,

осужденного Афаунова Амирхана Артуровича,

защитника - адвоката Бориева С.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление помощника прокурора Черекского района КБР Вовка А.В. на приговор Черекского районного суда КБР от 4 июня 2021 года, которым

Афаунов Амирхан Артурович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> КБР, гражданин Российской Федерации, с высшим образованием, холостой, военнообязанный, ранее не судимый, работающий генеральным директором ООО "Афамар-Авто", проживающий по адресу: КБР, <адрес>, осужден:

- по п. п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы,

- по п. п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Афаунову А.А. назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы.

В силу ст. 73 УК РФ назначенное Афаунову А.А. наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным, с испытательным сроком 5 лет, в течение которого он обязан не менять места жительства без уведомления специализированного государственного органа. Осуществляющего контроль за поведением условно осужденного по месту его жительства и являться для регистрации в указанный орган один раз в месяц.

Мера пресечения в виде домашнего ареста в отношении Афаунова А.А. оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Чеченовой Ф.С., выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

Афаунов А.А. осуждён за совершение двух преступлений - незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-коммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенный группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, 13 апреля 2020 года и 14 апреля 2020 года.

В частности, Афаунов А.А. признан виновным в том, что 13.04.2020 г. он и лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, действуя группой лиц по предварительному сговору между собой, путем устройства тайников-закладок на территории г.Нальчика незаконно сбыли с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") наркотическое средство - гашиш общей массой 2,68 гр., в значительном размере.

Он же, Афаунов А.А., признан виновным в том, что 14.04.2020 г. он в составе группы лиц, уголовные дела в отношении которых выделены в отдельное производство, по предварительному сговору между собой, путем устройства тайников-закладок на территории Эльбрусского и Черекского районов КБР, незаконно сбыли с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") наркотическое средство - гашиш, общей массой 11,57 гр., расфасованное в 13 свертков, в значительном размере.

По ходатайству осужденного Афаунова А.А., поддержанному адвокатом и государственным обвинителем, уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения с соблюдением требований статей 316, 317.7 УПК РФ, в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве.

В апелляционном представлении государственный обвинитель - помощник прокурора Черекского района А... просит приговор Черекского районного суда КБР от 04.06.2021 в отношении Афаунова А.А. изменить, усилить назначенное наказание, исключив указание на применение к назначенному наказанию правил ст.73 УК РФ, определив отбывание наказания в виде 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В обоснование доводов представления указывается, что указанный приговор Черекского районного суда КБР в отношении Афаунова А.А. не в полной мере отвечает требованиям ст.297 УПК РФ вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания.

Не оспаривая правильность установленных судом фактических обстоятельств дела и квалификацию действий осужденного, автор апелляционного представления считает, что размер назначенного наказания определен чрезмерно мягко, наказание не соответствует характеру и степени общественной опасности совершенных преступлений, что суд в достаточной степени не учел, что осужденный Афаунов А.А. в составе группы лиц, осуществляя единый преступный умысел, совершил два особо тяжких оконченных преступления, направленных против здоровья населения и общественной нравственности. Считает, что назначение условного осуждения к лишению свободы не будет отвечать целям, задачам и принципам уголовного судопроизводства, целям исправления осужденного, предупреждения новых преступлений, восстановления социальной справедливости, а выводы суда первой инстанции о возможности достижения целей наказания посредством применения условного осуждения, недостаточно мотивированны.

Возражения на апелляционное представление не поступило.

В судебном заседании прокурор Куважуков М.А. просил отменить приговор в связи с допущенными судом процессуальными нарушениями - требований ст. 63 УПК РФ.

Осужденный Афаунов А.А. и его защитник - адвокат Бориев С.А., просили об оставлении приговора без изменения, считая его законным, обоснованным и справедливым.

Проверив уголовное дело, заслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона.

По данному делу допущено существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

Ст. 63 УПК РФ предусмотрен запрет повторного участия судьи в рассмотрении уголовного дела.

Согласно правовой позиции, сформулированной в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 17.06.2008 года N 733-О-П, является недопустимым участие судьи в рассмотрении дела, если оно связано с оценкой доказательств, ранее уже исследовавшихся с его участием по другому делу.

Указанные требования не учтены судьей, постановившим приговор в отношении Афаунова А.А. по настоящему уголовному делу.

Так, в описательно-мотивировочной части обвинительного приговора, вынесенного судьей Чочуевым Х.К. 4 июня 2021 года в отношении Афаунова А.А., осужденного по двум преступлениям, предусмотренным п. п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, указано, что "13 апреля 2020 г. Афаунов А.А. по предварительному сговору с лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, путем устройства тайников - "закладок", незаконно сбыл с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") наркотическое средство - гашиш, общей массой 2,68 гр., в значительном размере".

Также в приговоре указано, что "14 апреля 2020 года Афаунов А.А. по предварительному сговору с первым и вторым лицом, уголовное дело в отношении которых выделены в отдельное производство, незаконно сбыли с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая "Интернет") наркотическое средство - гашиш, массой 11,57 гр., в значительном размере".

Из представленной в суде апелляционной инстанции прокурором копии приговора Черекского районного суда КБР от 2 июня 2021 года, вынесенным под председательством судьи Чочуева Х.К., следует, что М... признан виновным в том, что по предварительному сговору с первым лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, путем устройства тайников - "закладок", незаконно сбыл с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") наркотическое средство - гашиш, общей массой 2,68 гр., в значительном размере, а 14 апреля 2021 года по предварительному сговору с первым и вторым лицом, уголовное дело в отношении которых выделено в отдельное производство, незаконно сбыли с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая "Интернет") наркотическое средство - гашиш, массой 11,57 гр., в значительном размере.

В данном приговоре содержится описание конкретных действий М... и Афаунова А.А., которые впоследствии нашли отражение в приговоре в отношении Афаунова А.А., вынесенном под председательством судьи Чочуева Х.К.

Соответственно, судья до постановления обжалуемого приговора в отношении Афаунова А.А. уже официально высказал свою позицию по существу фактических и правовых вопросов, касающихся предмета судебного разбирательства, в рамках рассмотрения уголовного дела в отношении М..., что исключало рассмотрение уголовного дела данным судьей, и в соответствии с ч. 1 ст. 62 УПК РФ он должен был устраниться от участия в процессе.

Несмотря на то, что рассмотрение уголовного дела в отношении Афаунова А.А. проведено в особом порядке, не предусматривающем исследование и оценку доказательств, собранных по делу, тем не менее, судья в ходе рассмотрения дела в особом порядке обязан проверять обоснованность предъявленного обвинения, с которым согласился подсудимый, а также оценивать достаточность доказательств, содержащихся в материалах дела, позволяющих суду сделать вывод о его виновности в совершенном преступлении, и квалифицировать действия виновного с учетом предъявленного обвинения.

Поскольку в соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ вынесение судом решения незаконным составом суда является основанием отмены судебного решения в любом случае, судебная коллегия отменяет приговор суда в отношении Афаунова А.А. и передает уголовное дело на новое судебное рассмотрение в тот же районный суд, но в ином составе суда.

При новом рассмотрении уголовного дела суду первой инстанции следует соблюсти требования УПК РФ, принять законное, обоснованное и справедливое решение по данному уголовному делу, соответствующее требованиям уголовного и уголовно-процессуального закона.

В связи с тем, что приговор подлежит в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, доводы апелляционного представления, не могут быть рассмотрены судебной коллегией, поскольку они будут предметом исследования при новом рассмотрении уголовного дела судом первой инстанции.

Отменяя приговор, судебная коллегия считает, что обстоятельства, послужившие основанием для избрания меры пресечения в виде домашнего ареста Афаунову А.А. по адресу: КБР, <адрес>, на основании постановления Черекского районного суда КБР от 17 апреля 2020 года, и последующего продления срока содержания под домашним арестом в отношении Афаунова А.А. не отпали и не изменились, потому срок содержания под домашним арестом подлежит продлению до 6 октября 2021 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, ст. 389.15, 389.16, 389.17, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 4 июня 2021 года в отношении Афаунова Амирхана Артуровича отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда.

Меру пресечения в виде домашнего ареста Афаунова А.А. оставить без изменения, установив срок содержания под домашним арестом до 6 октября 2021 года.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Пятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня его вынесения, через суд первой инстанции, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного определения.

Пропущенный по уважительной причине срок кассационного обжалования может быть восстановлен судьей суда первой инстанции по ходатайству лица, подавшего кассационные жалобу, представление. Отказ в его восстановлении может быть обжалован в апелляционном порядке в соответствии с требованиями гл.45.1 УПК РФ.

В случае пропуска шестимесячного срока на обжалование судебного решения в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, или отказа в его восстановлении, кассационные жалоба, представление на апелляционное определение подается непосредственно в Пятый кассационный суд общей юрисдикции и рассматривается в порядке выборочной кассации, предусмотренном статьями 401.10-401.12 УПК РФ.

При этом осужденный Афаунов А.А. вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий - Ф.С.Чеченова

Судьи - М.М.Бижоева

З.Т.Тхагалегов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка