Дата принятия: 23 июня 2021г.
Номер документа: 22-756/2021
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ САХАЛИНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 23 июня 2021 года Дело N 22-756/2021
Судебная коллегия по уголовным делам Сахалинского областного суда в составе:
председательствующего судьи Терлецкой Ю.М.,
судей: Халиуллиной В.В. и Красновой Н.В.,
при помощнике судьи Орловой Н.Г.,
с участием:
прокурора Втулкина А.В.,
осужденного Афанасьева Д.С. и его защитника - адвоката Крашенинниковой Л.Б.,
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Гавриченко О.М. на приговор Южно-Сахалинского городского суда от 23 марта 2021 года, по которому
Афанасьев Д.С., <данные изъяты>
осужден по:
- двум преступлениям, предусмотренным п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы за каждое;
- ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Афанасьеву Д.С. окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Халиуллиной В.В., изложившей содержание приговора, доводы апелляционного представления, выслушав мнение сторон: прокурора Втулкина А.В., настаивавшего на удовлетворении апелляционного представления, осужденного Афанасьева Д.С. и его защитника - адвоката Крашениниковой Л.Б., возражавших против его удовлетворения, судебная коллегия
установила:
По приговору Южно-Сахалинского городского суда от 23 марта 2021 года Афанасьев Д.С. признан виновным и осужден за совершенные при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре два незаконных сбыта наркотических средств, совершенных с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") организованной группой, в крупном размере; покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") организованной группой, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
В апелляционном представлении старший помощник прокурора г. Южно-Сахалинска Гавриченко О.М. настаивает на нарушении требований ст. 60 УК РФ и необоснованном применении положений ст. 64 УК РФ, поскольку каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, поведением осужденного до и после совершения преступления не установлено;
активное способствование расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, болезненное состояние здоровья исключительными обстоятельствами, позволяющими применить положения ст. 64 УК РФ, не являются;
обращает внимание на ошибочное указание данных К.В.Ю. при описании биографических сведений подсудимого;
просит приговор изменить в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора вследствие чрезмерной мягкости;
исключить из приговора указание на назначение наказания с применением ст. 64 УК РФ;
признать Афанасьева Д.С. виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, п. "а, г" ч. 4 ст. 228, ч. 3 ст. 30 п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и назначить ему наказание:
по п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком 10 лет 8 месяцев лишения свободы;
по п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком 10 лет 8 месяцев;
- по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы,
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательное наказание определить в виде 11 лет лишения свободы.
Наказание в виде лишения свободы постановить отбывать в исправительной колонии строгого режима.
В описательно-мотивировочной части приговора в биографических сведениях осужденного отразить данные в отношении Афанасьева Д.С. и исключить данные в отношении К.В.Ю.
Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнение сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.
Как видно из протокола судебного заседания, суд, соблюдая принципы уголовного судопроизводства, в том числе принцип состязательности, закрепленный в статье 15 УПК РФ, обеспечил сторонам равные права в предоставлении и исследовании доказательств, которыми стороны активно пользовались.
Все представленные в судебном заседании доводы защиты были предметом судебного разбирательства, все заявленные сторонами ходатайства разрешены судом в соответствии с требованиями закона, по ним приняты обоснованные и мотивированные решения.
Виновность Афанасьева Д.С. в совершении преступлений установлена и подтверждена исследованными в ходе судебного следствия доказательствами, которые подробно изложены в приговоре, им даны полный и правильный анализ, а также надлежащая оценка с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела, как этого требуют положения ст. 17, 88 УПК РФ.
Приведенные судом первой инстанции в приговоре мотивы оценки всех исследованных по делу доказательств, убедительны, а принятое решение соответствует закону. Какие-либо не устраненные судом противоречия в доказательствах, требующие их истолкования в пользу осужденных, по делу отсутствуют. В этой части приговор не оспаривается.
Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.
В соответствии с п. 1 ст. 389.18 УПК РФ нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации является неправильным применением уголовного закона, что в соответствии с ч. 1 ст. 1 ст. 389.26 УПК РФ служит основанием изменения приговора путем применения в отношении осужденного уголовного закона о менее тяжком преступлении и смягчении осужденным наказания.
Согласно ст. 14, ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность осужденного в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.
В силу ст. 29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом Российской Федерации.
Как следует из описания преступного деяния, признанного судом доказанным, которое квалифицировано судом как оконченное преступление, Афанасьев Д.С., при подробно описанных в приговоре обстоятельствах вовлечения в преступную группу, совершил следующие действия:
Афанасьев Д.С., изъяв по указанию "Куратора" ДД.ММ.ГГГГ тайник с оптовой "закладкой" со смесью, массой не менее 31,32 грамма, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, с целью сбыта поместил два свертка со смесью массой 2,81 грамма (массой 1,44 и 1,37 грамма), в 2 оборудованных на территории <адрес> по установленным в приговоре адресам и координатам тайника.
Помимо этого, Афанасьев Д.С. ДД.ММ.ГГГГ с целью последующего сбыта часть изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, в неустановленном количестве поместил в тайники, находящиеся на участках местности, расположенных: у основания забора примерно в 2 метрах от северной стороны <адрес>; у основания угла забора примерно в 6 метрах от северной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 5 метрах от западной стороны <адрес>; у основания забора примерно в 10 метрах от северной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 7 метрах от западной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 10 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания столба примерно в 5 метрах от западной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 20 метрах от южной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от северо-западной стороны <адрес>; у основания контейнера примерно в 10 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 7 метрах от северо- восточной стороны <адрес>; у основания контейнера примерно в 10 метрах от северо-западной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 12 метрах от западной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 30 метрах от южной стороны <адрес>; у основания пня примерно в 30 метрах от южной стороны <адрес>; у основания столба примерно в 30 метрах от южной стороны <адрес>; у основания забора примерно в 30 метрах от южной стороны <адрес>; участок местности, расположенный у основания гаража примерно в 15 метрах от северной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 15 метрах от северной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от северной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 15 метрах от южной стороны <адрес> у основания гаража примерно в 15 метрах от северной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от южной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 10 метрах от южной стороны <адрес>, отправив "Куратору" описания местонахождений и фотографии тайников.
Он же ДД.ММ.ГГГГ с целью последующего сбыта поместил смесь массой 28,51 грамма, содержащую в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон в 4 оптовых тайника, оборудованные на территории г. Южно-Сахалинска Сахалинской области по установленным в приговоре адресам и координатам: 5 свертков со смесью общей массой 7,15 грамма, 5 свертков со смесью общей массой 7,21 грамма, 5 свертков со смесью общей массой 7,12 грамма, 5 свертков со смесью общей массой 7,03 грамма.
Помимо этого, Афанасьев Д.С. ДД.ММ.ГГГГ с целью последующего сбыта поместил часть из изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, в неустановленном количестве в оптовый тайник, находящейся на участке местности, расположенном: у основания дерева примерно в 50 метрах от северо-восточного угла <адрес>, отправив с "Куратору" описания местонахождений и фотографии тайников.
ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками УКОН УМВД России по Сахалинской области обнаружены и изъяты:
- 5 свертков со смесью, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, масса изъятых смесей, содержащих в своем составе ?-PVP, составила: 1,41 грамма, 1,41 грамма, 1,42 грамма, 1,45 грамма и 1,46 грамма, в результате обследования участка местности, расположенного примерно в 85 метрах с восточной стороны <адрес>;
- 5 свертков со смесью, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, масса изъятых смесей, содержащих в своем составе ?-PVP, составила: 1,41 грамма, 1,43 грамма, 1,45 грамма, 1,46 грамма и 1,46 грамма, в результате обследования участка местности, расположенного примерно в 55 метрах с северовосточной стороны <адрес>;
- 5 свертков, со смесью, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, масса изъятых смесей, содержащих в своем составе ?-PVP, составила: 1,39 грамма, 1,40 грамма, 1,42 грамма, 1,45 грамма и 1,46 грамма, результате обследования участка местности, расположенного примерно на расстоянии 1 метра с восточной стороны забора, прилегающего к <адрес>;
- 5 свертков, со смесью, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, масса изъятых смесей, содержащих в своем составе ?-PVP, составила: 1,39 грамма, 1,40 грамма, 1,41 грамма, 1,41 грамма и 1,42 грамма, в результате обследования участка местности, расположенного примерно в 180 метрах с северовосточной стороны <адрес>.
ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками УКОН УМВД России по Сахалинской области обнаружены и изъяты:
- сверток со смесью, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, масса изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, составила: 1,44 грамма, в результате обследования участка местности, расположенного примерно в 65 метрах от северозападной стороны <адрес>;
- сверток со смесью, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, масса изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, составила: 1,37 грамма в результате обследования участка местности, расположенного примерно в 100 метрах от южной стороны <адрес>
Таким образом, Афанасьев Д.С., являясь членом организованной преступной группы и, выполняя роль "Закладчика", действуя незаконно, умышленно, из корыстных побуждений с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") в составе организованной преступной группы совершил сбыт смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N- метилэфедрон, общей массой 31,32 грамма, то есть в крупном размере.
Кроме того, как следует из описания преступного деяния, признанного судом доказанным по второму преступлению, ДД.ММ.ГГГГ, Афанасьев Д.С. по указанию "Куратора" с целью последующего сбыта изъял из тайника с оптовой "закладкой" смесь, массой не менее 1,99 грамма, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, часть которой поместил в неустановленном количестве в тайники, находящиеся на участках местности, расположенной: у основания дерева примерно в 210 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 230 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 190 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 360 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания металлической трубы примерно в 320 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 390 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 400 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 440 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 450 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 590 метрах от северной стороны <адрес>; у основания опоры примерно в 620 метрах от северной стороны <адрес>; у основания бетонного столба примерно в 580 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 590 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 600 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания опоры примерно в 700 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 610 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 550 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 540 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 320 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от южной стороны <адрес>; у основания бетонной плиты примерно в 350 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания бетонной плиты примерно в 40 метрах от северной стороны <адрес>; у основания бетонной плиты примерно в 35 метрах от северной стороны <адрес>; у основания металлоконструкции примерно в 270 метрах от северо-западной стороны <адрес>; у основания деревянного столба примерно в 250 метрах от северной стороны <адрес>, отправив "Куратору" описания местонахождений и фотографии тайников.
Далее Афанасьев Д.С. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ с целью последующего сбыта часть изъятой смеси, массой 1,99 грамма, содержащую в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, поместил в 1 тайник, оборудованный на территории г. Южно-Сахалинска согласно установленным в приговоре адресам и координатам.
Помимо этого, Афанасьев Д.С. в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ с целью последующего сбыта часть изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, в неустановленном количестве поместил в тайники, находящиеся на участках местности, расположенной: у основания железобетонного люка примерно в 620 метрах от южной стороны <адрес> в <адрес>; у основания куста примерно в 560 метрах от южной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 60 метрах от западной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 40 метрах от западной стороны <адрес>; у основания куста примерно в 370 метрах от юго-восточной стороны <адрес> <адрес>; у основания дерева примерно в 380 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания куста примерно в 410 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 520 метрах от южной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 540 метрах от южной стороны <адрес>; у основания бетонного столба примерно в 560 метрах от южной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 610 метрах от южной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 610 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 615 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 630 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 620 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 640 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 650 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания корней дерева примерно в 655 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 660 метрах от юго-восточной <адрес>; у основания дерева примерно в 670 метрах от юго-восточной <адрес>; у основания дерева примерно в 720 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 730 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания железобетонного люка примерно в 680 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 690 метрах от юго-восточной стороны <адрес>, отправив описания местонахождений и фотографии тайников "Куратору".
ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками УКОН УМВД России по Сахалинской области обнаружен и изъят сверток со смесью, содержащей в своем составе а-РVР, производное наркотического средства N-метилэфедрон, массой 1,99 грамма.
Таким образом, Афанасьев Д.С., являясь членом организованной преступной группы и выполняя роль "Закладчика", действуя незаконно, умышленно, из корыстных побуждений с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") в составе организованной преступной группы совершил сбыт смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N- метилэфедрон, общей массой 1, 99 грамма, то есть в крупном размере.
Действия осужденного по этим преступлениям квалифицированы по п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (два состава) как оконченный сбыт наркотических средств.
Вместе с тем, судебная коллегия не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции, усматривая основания для изменения приговора.
В соответствии со ст. 252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению.
Подводя итоги установленных фактических обстоятельств, при которых Афанасьев Д.С. совершил преступления, суд указал о том, что осужденный совершил сбыт смесей, содержащих в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, общей массой 31,32 грамма (по первому составу преступления), и массой 1,99 грамма (по второму составу преступления), то есть каждый раз в крупном размере (в соответствии с инкриминированным органом следствия обвинением).
При этом согласно математическим расчетам, смесь, массой 31,32 грамма образована в результате осуществленных осужденным закладок: двух свертков со смесью массой 2,81 грамма (массой 1,44 и 1,37 грамма) в г. Корсакове и четырех закладок по 5 свертков каждая в Южно-Сахалинске: содержащих смеси общей массой 7,15 грамма (1,41 грамма, 1,41 грамма, 1,42 грамма, 1,45 грамма и 1,46 грамма), 7,21 грамма (1,41 грамма, 1,43 грамма, 1,45 грамма, 1,46 грамма и 1,46 грамма) 7,12 грамма (1,39 грамма, 1,40 грамма, 1,42 грамма, 1,45 грамма и 1,46 грамма), 7,03 грамма (1,39 грамма, 1,40 грамма, 1,42 грамма, 1,45 грамма и 1,46 грамма), а смесь, массой 1,99 грамма, образованна 1 закладкой со смесью указанной массы наркотического средства, соответственно.
При этом общий размер наркотического средства: 32,31 и 1,99 грамма, установленные по приговору, определены исходя из обнаруженного и изъятого количества наркотических средств по результатам проведенных экспертных исследований.
Принимая во внимание, что сформулированное органом следствия обвинение, и описание преступных деяний судом не допускают превышения установленной массы, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон (при отсутствии таких формулировок, как, например, не менее 31,32 или не менее 1,99 грамма), следовательно, установленные судом в приговоре действия осужденного Афанасьева Д.С., направленные на сбыт наркотического средства в количестве, свыше 32,31 и 1,99 грамма, в том числе в неустановленном размере, подлежат исключению.
Кроме того, в материалах уголовного дела отсутствуют какие-либо доказательства, подтверждающие вид и количество наркотического средства, которое было размещено в неустановленном количестве в приведенных в приговоре тайниках, что не позволило органу следствия конкретизировать обвинение Афанасьева Д.С. в указанной части, и, соответственно, препятствовало осуждению последнего за указанные действия.
В этой связи, судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора при описании судом установленных фактических обстоятельств преступления, действия осужденного Афанасьева Д.С.:
- о помещении им в период с 05 часов 00 минут по 16 часов 11 минут ДД.ММ.ГГГГ с целью последующего сбыта части изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, в неустановленном количестве в тайники, находящиеся на участках местности, расположенной: у основания забора примерно в 2 метрах от северной стороны <адрес>; у основания угла забора примерно в 6 метрах от северной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 5 метрах от западной стороны <адрес>; у основания забора примерно в 10 метрах от северной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 7 метрах от западной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 10 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания столба примерно в 5 метрах от западной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 20 метрах от южной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от северо-западной стороны <адрес>; у основания контейнера примерно в 10 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 7 метрах от северо- восточной стороны <адрес>; у основания контейнера примерно в 10 метрах от северо-западной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 12 метрах от западной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 30 метрах от южной стороны <адрес>; у основания пня примерно в 30 метрах от южной стороны <адрес>; у основания столба примерно в 30 метрах от южной стороны <адрес>; у основания забора примерно в 30 метрах от южной стороны <адрес>; участок местности, расположенной у основания гаража примерно в 15 метрах от северной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 15 метрах от северной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от северной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 15 метрах от южной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от северной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от южной стороны <адрес>; у основания сарая примерно в 10 метрах от южной стороны <адрес>;
- о помещении Афанасьевым Д.С. в период с 00 часов 28 минут до 13 часов 19 минут ДД.ММ.ГГГГ с целью сбыта части изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, в неустановленном количестве в оптовый тайник, находящийся на участке местности, расположенной: у основания дерева примерно в 50 метрах от северо-восточного угла <адрес>;
- о помещении Афанасьевым Д.С. с целью сбыта в период с 00 часов 39 минут до 20 часов 08 минут ДД.ММ.ГГГГ части изъятой смеси, содержащей в своем составе а- РVР, производное наркотического средства N-метилэфедрон, в неустановленном количестве в тайники, находящиеся на участках местности, расположенной: у основания дерева примерно в 210 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 230 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 190 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 360 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания металлической трубы примерно в 320 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 390 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 400 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 440 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 450 метрах от северной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 590 метрах от северной стороны <адрес>; у основания опоры примерно в 620 метрах от северной стороны <адрес>; у основания бетонного столба примерно в 580 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 590 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 600 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания опоры примерно в 700 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 610 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 550 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 540 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 320 метрах от северо-восточной стороны <адрес>; у основания гаража примерно в 15 метрах от южной стороны <адрес>; у основания бетонной плиты примерно в 350 метрах от северовосточной стороны <адрес>; у основания бетонной плиты примерно в 40 метрах от северной стороны <адрес>; у основания бетонной плиты примерно в 35 метрах от северной стороны <адрес>; у основания металлоконструкции примерно в 270 метрах от северо-западной стороны <адрес>; у основания деревянного столба примерно в 250 метрах от северной стороны <адрес>;
- о помещении Афанасьевым Д.С. в период с 23 часов 31 минуты ДД.ММ.ГГГГ по 17 часов 44 минуты ДД.ММ.ГГГГ с целью последующего сбыта части изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, в неустановленном количестве в тайники, находящиеся на участках местности, расположенной: у основания железобетонного люка примерно в 620 метрах от южной стороны <адрес>; у основания куста примерно в 560 метрах от южной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 60 метрах от западной стороны <адрес> <адрес>; у основания дерева примерно в 40 метрах от западной стороны <адрес>; у основания куста примерно в 370 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 380 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания куста примерно в 410 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 520 метрах от южной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 540 метрах от южной стороны <адрес>; у основания бетонного столба примерно в 560 метрах от южной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 610 метрах от южной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 610 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 615 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 630 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 620 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 640 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 650 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания корней дерева примерно в 655 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 660 метрах от юго-восточной <адрес>; у основания дерева примерно в 670 метрах от юго-восточной <адрес>; у основания дерева примерно в 720 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 730 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания железобетонного люка примерно в 680 метрах от юго-восточной стороны <адрес>; у основания дерева примерно в 690 метрах от юго-восточной стороны <адрес>;
- а также по фиксации и передаче описания и фотографий оборудованных вышеуказанных тайников с наркотическими средствами (исключенных судом апелляционной инстанции).
Кроме того, согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 (в действующей редакции) "О судебной практики по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" под незаконным сбытом наркотических веществ следует понимать незаконную деятельности лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу (далее - приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любым способом, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладок в обусловленном с ним месте, введения инъекции.
Таким образом, незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, независимо от их фактического получения приобретателем.
Если же лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.
Сама передача лицом реализуемых наркотических средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте его хранения приобретателю, проведения "закладки" в обусловленном с ним месте, введения инъекции.
В рассматриваемом уголовном деле данных о наличии предварительной договоренности между участниками группы, осуществляющих сбыт наркотических средств, и приобретателем (приобретателях) об определенных месте и времени производства закладок не имеется, равно как не имеется сведений о передаче покупателю информации о местах нахождения наркотических средств после осуществления закладок, в том числе и неустановленным лицом. Выяснить данные обстоятельства не представляется возможным, так как "Куратор" органом следствия не установлен, что вытекает в том числе из описания преступлений.
То обстоятельство, что Афанасьев Д.С. передал информацию о местах закладок своему неустановленному соучастнику по сбыту, не влияет на оценку содеянного им как оконченного преступления, поскольку в результате этих действий указанная информация не стала доступна приобретателю наркотических средств.
Доказательств обратному, органом следствия и стороной обвинения не представлено, и судом не установлено. Напротив, размещенные в закладках наркотические средства были изъяты сотрудниками полиции.
А при таких обстоятельствах, оснований считать, что в этих случаях осужденным были совершены оконченные сбыты наркотических средств, не имеется.
Таким образом, следует констатировать, что суд первой инстанции неправильно применил уголовный закон, квалифицировав содеянное по двум первым преступлениям как оконченный состав преступления, тогда как действия Афанасьева Д.С. по данным фактам образуют покушения на сбыт наркотических средстве и подлежат переквалификации с п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение, то есть совершение умышленных действий, направленных на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных систем (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере, которое не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам (по двум преступлениям).
Назначая Афанасьеву Д.С. наказание, судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности преступлений, а также установленные в приговоре данные о личности осужденного, которая установлена судом полно и всесторонне.
Ссылка в приговоре на "К.В.Ю.", как техническая описка не влияет на существо судебного решения, поскольку очевидно, что суд в приговоре привел биографические сведения в отношении осужденного Афанасьева Д.С., и исходил при принятии решений из данных именно в отношении осужденного, а не иного лица. В этой связи, оснований для исключения из описательно-мотивировочной части приговора биографических сведений К.В.Ю. и указания таких в отношении осужденного, как об этом просит государственный обвинитель в апелляционном представлении, не имеется.
Кроме того, суд обоснованно при назначении наказания учел то, что Афанасьев Д.С. впервые привлекается к уголовной ответственности; признал обстоятельства, смягчающие наказание: по каждому из преступлений - полное признание вины и раскаяние в содеянном, положительную характеристику по месту жительства, болезненное состояние здоровья, привлечение впервые к уголовной ответственности, явку с повинной, активное способствование расследованию преступления, изобличение других соучастников преступления, при отсутствии отягчающих обстоятельств, что не оспорено в апелляционном представлении.
Таким образом, наказание Афанасьеву Д.С. подлежит назначению с учетом положений, предусмотренных ч. 3 ст. 66 УК РФ, а также смягчающих наказание обстоятельств, установленных судом, в том числе явки с повинной и активного способствования расследованию преступления, и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, дифференцированно.
Пределы наказания определяются исходя из положений ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ.
Несмотря на то, что судом первой инстанции за указанные преступления наказания за первые два преступления назначались с применением ст. 64 УК РФ, судебная коллегия оснований для ссылки на ст. 64 УК РФ при назначении наказания не усматривает, поскольку в результате применения положений ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, срок наказания, который может быть назначен Афанасьеву Д.С., совпадает с низшим пределом наказания, предусмотренного санкцией ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, при этом по делу установлена вышеуказанная совокупность смягчающих наказание обстоятельств и данных о личности осужденного.
Доводы апелляционного представления о необоснованности и несправедливости назначения осужденному наказания с применением положений, предусмотренных ст. 64 УК РФ, вследствие переквалификации судом апелляционной инстанции действий Афанасьева Д.С. на неоконченный состав преступлений, и назначении наказания с применением положений ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, при которой ссылка на ст. 64 УК РФ излишняя, беспредметны.
В силу приведенных обстоятельств, а также при отсутствии в апелляционном представлении государственного обвинителя доводов, направленных на оспаривание признанных судом смягчающих обстоятельств, судебная коллегия не усматривает законных оснований для усиления назначенного Афанасьеву Д.С. наказания.
Каких-либо оснований для смягчения наказания за преступление по факту приобретения осужденным ДД.ММ.ГГГГ с целью осуществления закладок смеси, массой 23,4 грамма, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, с которой он был задержан сотрудниками УКОН УМВД России по г. Южно-Сахалинску, не имеется, поскольку оно назначено с учетом требований ст. 6, 43, 60 УК РФ.
С учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности, судебная коллегия не усматривает оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ.
Фактические обстоятельства содеянного и данные о личности не позволяют прийти к выводу о возможности достижения целей наказания путем назначения наказания условно с применением ст. 73 УК РФ.
Поскольку все входящие в совокупность преступления являются неоконченными, то окончательное наказание Афанасьеву Д.С. следует назначить на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.
Вид исправительного учреждения для отбывания осужденному наказания назначен в соответствии с требованиями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.
Исчисление начала срока отбывания со дня вступления приговора в законную силу наказания определено судом в соответствии со ст. 72 УК РФ.
Иных оснований для изменения состоявшегося по делу приговора не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,
определила:
апелляционное представление государственного обвинителя Гавриченко О.М. оставить без удовлетворения.
Приговор Южно-Сахалинского городского суда от 23 марта 2021 года в отношении Афанасьева Д.С. изменить.
Исключить из описательно-мотивировочной части приговора при описании судом установленных фактических обстоятельств преступления, действия осужденного Афанасьева Д.С. по помещению с целью последующего сбыта части изъятой смеси, содержащей в своем составе ?-PVP, производное наркотического средства N-метилэфедрон, в неустановленном количестве в тайники, находящиеся на участках местности, расположенной в городах Южно-Сахалинске, Корсакове, Холмске Сахалинской области в указанных в приговоре географических координатах и адресах, совершенных ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ; а также по их фиксации и передаче описания и фотографий оборудованных тайников с наркотическими средствами.
Переквалифицировать действия Афанасьева Д.С. с п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы.
Переквалифицировать действия Афанасьева Д.С. с п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Афанасьеву Д.С. 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном этот же приговор оставить без изменения.
Апелляционное определение вступает в законную силу немедленно, может быть обжаловано в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ в течение 6 месяцев со дня вступления в законную силу, а для осужденного, содержащегося под стражей, в тот же срок со дня вручения его заверенной копии, через суд первой инстанции и рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ.
Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.
Председательствующий Ю.М. Терлецкая
Судьи: В.В. Халиуллина
Н.В. Краснова
Копия верна: Ю.М. Терлецкая
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
