Определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 13 мая 2021 года №22-743/2021

ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 13 мая 2021 года Дело N 22-743/2021
Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе:
председательствующего судьи Верхотурова И.Ю.,
судей Тарабукиной С.С., Потапова В.Л.,
при секретаре судебного заседания Тихоновой К.Л.,
с участием прокурора Докторовой Н.А.,
осужденного Гущина П.А. (посредством системы видеоконференцсвязи),
защитников - адвокатов Томского Д.М., Габышева В.С.,
рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Томского Д.М. с дополнением к ней в интересах осужденного Гущина П.А., апелляционную жалобу адвоката Габышева В.С. в интересах осужденного Гущина П.А., апелляционное представление прокурора Олекминского района РС (Я) Полуэктова А.В. на приговор Олекминского районного суда Республики Саха (Якутия) от 05 марта 2021 года, которым
Гущин П.А., _______ года рождения, уроженец .........., гражданин .........., проживающий по месту регистрации в .........., ранее не судимый:
- признан виновным и осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ к мере наказания в виде лишения свободы сроком на 3 года без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Приговор также содержит решения о вещественных доказательствах, мере пресечения, начале исчисления срока отбывания наказания и зачете времени содержания под стражей в общий срок отбывания наказания.
Заслушав доклад судьи Потапова В.Л., выступления осужденного Гущина П.А., адвокатов Томского Д.М. и Габышева В.С., поддержавших доводы жалоб и дополнения к ним, а также апелляционное представление прокурора, мнение прокурора Докторовой Н.А., полагавшей апелляционное представление и апелляционные жалобы стороны защиты в части изменения назначенного наказания подлежащими удовлетворению, суд апелляционной инстанции
УСТАНОВИЛ:
Гущин П.А. умышлено незаконно приобрел, хранил без цели сбыта наркотическое средство в крупном размере.
Преступление совершено при обстоятельствах подробно изложенных в обвинительном приговоре.
В период с 1 по 3 декабря 2020 года в неустановленное время, из возникшего преступного умысла на приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, находясь у себя в квартире N ... по ул..........., N ... г.Олекминск Олекминского района Республики Саха (Якутия), Гущин П.А., через свой мобильный телефон посредством сети "Интернет" достиг договоренности с неустановленным лицом о продаже ему наркотического средства - ******** массой более 2,5 грамм, то есть в крупном размере.
3 декабря 2020 года в период с 12.00 часов до 13.33 часов Гущин П.А., договорился с К., который не был осведомлён о преступных намерениях Гущина П.А., о переводе денежных средств в сумме .......... рублей со счета в ПАО "********", привязанного к банковской карте выданной на имя К., на счет в ПАО "********", привязанный к банковской карте, выданной на имя неустановленного лица "А.".
После чего 3 декабря 2020 года в 13.33 часов К., посредством мобильного приложения "********-Онлайн" осуществил перевод денежных средств в указанной сумме в качестве оплаты за приобретаемое Гущиным П.А. наркотическое средство.
В один из дней с 3 по 8 декабря 2020 года в неустановленное время Гущин П.А., находясь в квартире N ... по ул........... N ..., г.Олекминск, используя свой мобильный телефон, посредством сети "Интернет" получил от неустановленного лица сведения о координатах и фотографии места нахождения тайника - "закладки" с наркотическим средством.
В один из дней с 3 по 8 декабря 2020 года Гущин П.А. через приложение "********" на своем телефоне сообщил, направив фотографии "закладки", неустановленному лицу по имени "М." полученные сведения о месте нахождения тайника - "закладки" в неустановленном месте на территории .......... области.
В один из дней с 3 по 8 декабря 2020 года в неустановленное время "М.", получив от Гущина П.А. сведения о месте нахождения тайника с наркотическим средством, в неустановленном месте на территории .......... области, действуя по его указанию забрал, наркотическое средство.
В период с 8 декабря до 17.53 часов 13 декабря 2020 года "М.", по указанию Гущина П.А. упаковал наркотическое средство в посылку, которую в последующем с 16.26 часов до 17.53 часов 13 декабря 2020 года в неустановленном месте в поселке .......... .......... области передал Ш., для осуществления перевозки из .......... области в город Олекминск.
В период с 18 декабря по 25 декабря 2020 года Ш., неосведомленный о преступных намерениях Гущина П.А. и "М.", на своем автомобиле осуществил перевозку указанной посылки из .......... области в город Олекминск.
25 декабря 2020 года в период с 11.31 часов до 13.00 часов Гущин П.А., находясь на участке местности у дома N ... по улице .......... города Олекминска, умышленно, с целью приобретения наркотического средства без цели сбыта, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно опасных последствий в виде нарушения общественных отношений, связанных с государственным регулированием в сфере оборота наркотических средств и желая их наступления, получил от Ш. указанную посылку с наркотическим средством, весом 2,718 грамма, тем самым, незаконно его приобрел без цели сбыта в крупном размере, которое непосредственно после приобретения 25 декабря 2020 года, следуя по участку местности у дома N ... по ул........... г.Олекминск в сторону проезжей части, пролегающей вдоль ул........... г.Олекминск, умышленно, незаконно хранил при себе в крупном размере до момента задержания и изъятия сотрудниками полиции.
В судебном заседании суда первой инстанции подсудимый Гущин П.А. свою вину в предъявленном ему обвинении признал полностью, в содеянном раскаялся.
В своей апелляционной жалобе и дополнении к ней адвокат Томский Д.М. в интересах осужденного Гущина П.А. указывает на суровость назначенного ему наказания. Полагает, что вывод суда об исправлении Гущина только в условиях изоляции от общества, не мотивирован. Отмечает, что Гущин П.А. ранее к уголовной ответственности не привлекался, впервые совершил преступление, характеризуется как по месту жительства, так и по месту работы исключительно положительно, в содеянном раскаялся, признал вину в полном объеме, активно способствовал расследованию преступления, принял меры к заглаживанию причиненного вреда путем опубликования в средствах массовой информации сведений о вреде наркотиков, принес извинения сотрудникам ОМВД РФ по Олекминскому району РС (Я), перенес утрату близкого человека - матери, официально трудоустроен, молодой, имеет спортивные достижения. Автор жалобы считает, что назначенное осужденному наказание в виде реального лишения свободы чрезмерно сурово, осужденный Гущин предпринял действия по снижению общественной опасности совершенного преступления.
Кроме того, судом не устранены допущенные следствием нарушения норм УПК РФ, а именно при описании преступного деяния время приобретения и хранения наркотического средства идентичны.
Судом периоды времени приобретения наркотического средства разделены с 11 часов 31 минуты до 13 часов 00 минут 25.12.2020г., а время хранения наркотического средства с 12 часов 20 минут до 13 часов 00 минут 25.12.2020г., тем самым судом ошибочно распространено время приобретения наркотиков на все его время незаконного хранения, чем ухудшено положение Гущина П.А.
Просит приговор суда изменить, исключить из приговора обвинение в части незаконного хранения наркотических средств без цели сбыта, совершенные в крупном размере, а также указание о времени совершения действий связанных с незаконным приобретением и хранением наркотических средств 25 декабря 2020 года в период с 12 часов 20 минут.
С учетом изменения квалификации и всех смягчающих наказание обстоятельств смягчить назначенное осужденному наказание, применив положения ст. 73 УК РФ.
В апелляционной жалобе адвокат Габышев В.С., действуя в интересах осужденного Гущина П.А. полагает приговор суда незаконным.
Указывает, что в предъявленном обвинении и обвинительном заключении при описании преступного деяния, совершенного Гущиным П.А. допущены существенные нарушения в части установления времени приобретения и хранения наркотического средства в крупном размере без цели сбыта. Фактически время совершения 25 декабря 2020г. указанных действий идентично, полностью совпадает, а именно "...в период с 11 часов 31 минуты до 13 часов 00 минут...". В ходе предварительного следствия вообще не предпринято необходимых мер, чтобы разграничить по времени совершения приобретение и хранение наркотических средств. Соответственно органами следствия допущено существенное нарушение п.1 ч.1 ст.73 УПК РФ, на основании обвинительного заключения исключается возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения.
Выводы суда в данной части ошибочны, так как в детализации операций по карте отсутствует указание на конкретное время совершения операций, измеряемое часами и минутами, а имеется только указание на дату совершения операции 25.12.20 и дату обработки операции 25.12.20. Установленное судом время ошибочно взято из месяца и года даты обработки операции. Соответственно приговор в данной части безусловно подлежит изменению.
Кроме этого, исходя из анализа приговора Гущину П.А фактически необоснованно вменено незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.
Доказательств, раскрывающих объективную сторону незаконного хранения наркотических средств Гущиным П.А., непосредственные действия по их владению, времени их совершения, в приговоре отсутствуют. Соответственно квалифицирующий признак "незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта, совершенное в крупном размере" должен быть исключен из обвинения Гущина П.А. как не нашедший подтверждения.
Также полагает, что при вынесении приговора в отношении Гущина П.А. судом не в полной мере учтена совокупность смягчающих вину обстоятельств, в связи с чем назначено строгое наказание и приговор суда является чрезвычайно суровым.
Просит приговор суда отменить, материалы уголовного дела вернуть прокурору в порядке ст.237 УПК РФ для устранения допущенных нарушений, либо приговор суда изменить, исключить из приговора обвинение Гущина П.А. в части незаконного хранения наркотических средств без цели сбыта, совершенные в крупном размере, а также указание о времени совершения действий связанных с незаконным приобретением и хранением наркотических средств - 25 декабря 2020 года в период с 12.20 часов.
С учетом изменения квалификации действий Гущина П.А. и всей совокупности смягчающих обстоятельств, применить в отношении него положения ст. 73 УК РФ, то есть условное осуждение.
В апелляционном представлении государственный обвинитель и.о. прокурора Олекминского района РС (Я) Полуэктов А.В. полагает приговор суда незаконным, несправедливым, постановленным с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона.
Указывает, что суд изменил обстоятельства совершения преступления, при этом эти обстоятельства существенно отличаются от первоначального обвинения, установленного органами следствия, фактически самостоятельно установив обстоятельства совершенного преступления, существенно отличающиеся от первоначального по фактическим обстоятельствам.
Так, органом следствия установлено и отражено в обвинительном заключении время приобретения и хранения наркотического средства в крупном размере с 11 часов 31 минуты до 13 часов 00 минут 25.12.2020, поскольку из допроса Гущина П.А. и водителя Ш. не установлено точное время приобретения наркотического средства. Суд же в измененном обвинении разделил период времени приобретения наркотического средства с 11 часов 31 минуты до 13 часов 00 минут 25.12.2020, а время хранения наркотического средства - с 12 часов 20 минут до 13 часов 00 минут 25.12.2020, тем самым ошибочно распространив время приобретения наркотического средства на все время его незаконного хранения, ухудшив положение подсудимого.
Кроме того, судом не мотивировано и без указания причин назначено чрезмерно суровое наказание в виде реального лишения свободы на срок 3 года по впервые совершенному преступлению, при наличии ряда смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих.
Так, судом приведена формулировка о том, что в целях восстановления социальной справедливости, исправления подсудимого и предупреждения совершения им новых преступлений суд считает необходимым назначить Гущину П.А. наказание, связанное с изоляцией от общества. Между тем, судом не указано, в чем повышенная общественная опасность данного преступления, какие негативные последствия наступили от данного преступления, не указаны отрицательные черты личности Гущина, его устойчивая криминальная установка или повышенная опасность для общества. В обоснование своих доводов судом в нарушение статьи 307 УПК РФ не приведены конкретные обстоятельства дела или данные, характеризующие личность подсудимого, повлиявшие на назначение такого наказания.
Также судом без достаточных оснований отказано в назначении дополнительного наказания в виде штрафа с указанием мотивов отказа - "с учетом материального положения подсудимого и его семьи, иных обстоятельств", тогда как защитник подсудимого адвокат Томский Д.М. осуществляет защиту подсудимого Гущина П.А. по соглашению, что свидетельствует о наличии материального достатка у подсудимого, кроме того, как установлено в суде, Гущин П.А. имеет постоянное место работы.
Просит приговор Олекминского районного суда Республики Саха (Якутия) от 05.03.2021 по уголовному делу по обвинению Гущина П.А. по ч.2 ст.228 УК РФ отменить и внести новый апелляционный обвинительный приговор, которым признать Гущина П.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначить наказание в виде лишения свободы сроком 4 года 6 месяцев с назначением штрафа в размере 50 тысяч рублей с применением статьи 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 3 года.
В письменных возражениях государственный обвинитель и.о. прокурора Олекминского района РС (Я) Полуэктов А.В. просит признать доводы, изложенные в апелляционной жалобе адвоката Габышева В.С. в интересах осужденного, в части возврата уголовного дела прокурору в порядке ст.237 УПК РФ и доводы об исключении квалифицирующего признака "незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере" оставить без удовлетворения. Полагает, что время совершения преступления судом установлено правильно, оснований для переквалификации не усматривает.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб с дополнениями к ним, представление, возражение на жалобу адвоката Габышева В.С., выслушав мнения сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.
Согласно ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.
Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.
Вина Гущина П.А. в совершении преступления, за которое он осужден, установлена собранными по делу доказательствами, исследованными в судебном заседании и подробно изложенными в приговоре: признательными показаниями самого осужденного о приобретении и хранении при себе наркотических средств для личного употребления, показаниями свидетеля П., оглашенными показаниями свидетелей И., С., Ш., К., результатами оперативно-розыскной деятельности, протоколами осмотров мест происшествия, протоколами осмотров предметов, заключением судебной физико-химической экспертизы, постановления о признании и приобщении к делу вещественных доказательств, протокола проверки показаний на месте.
Совокупность приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными. Фактические обстоятельства дела судом установлены путём надлежащего исследования всех представленных сторонами доказательств, правильно и полно изложены в приговоре.
Показания Гущина П.А. оценены в их совокупности с другими доказательствами по делу, изучены все протоколы его допросов, показания свидетелей на следствии и в суде, мотивы принятого решения приведены в итоговом судебном решении, не согласиться с которыми, оснований у суда апелляционной инстанции не имеется.
Неустранимые сомнения и неясности в виновности осужденного отсутствуют.
Судебное разбирательство проведено с соблюдением состязательности и равноправия сторон. Все ходатайства стороны защиты были разрешены в соответствии с уголовно-процессуальным законом, и с данными решениями соглашается суд апелляционной инстанции.
Оценив собранные доказательства в их совокупности, суд обоснованно квалифицировал действия Гущина П.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.
Судом на основании представленных стороной обвинения доказательств правильно установлен период совершения преступления - приобретение наркотиков и хранение их при себе виновным без цели сбыта в крупном размере (2,718гр.) - с 11 часов 31 минуты (что не оспаривается сторонами и признано ими достоверным), а также с момента задержания с 12 часов 20 минут до официального изъятия наркотиков, хранившихся при нём, в 13 часов 25 декабря 2020 года.
Изложение в мотивировочной части приговора конкретного времени задержания виновного с хранившимися при нём наркотиками до момента официального их изъятия не может быть признано как превышение объёма предъявленного обвинения, либо иного изменения обвинения, влекущем изменение квалификации и назначение иного альтернативного наказания.
Наказание назначено с учетом всех обстоятельств дела, общественной опасности содеянного, данных о личности, наличия обстоятельств, смягчающих наказание - полное признание вины виновным, раскаяние в совершенном преступлении, активное способствование расследованию преступления путем дачи последовательно признательных показаний, изобличение других соучастников преступления, привлечение к уголовной ответственности впервые, положительные характеристики, ходатайство трудового коллектива, спортивные достижения, смерть близкого человека - матери, принесение извинений перед сотрудниками ОМВД РФ по Олекминскому району, опубликование в социальных сетях в приложении "********" в сети "Интернет" и в общественно-политической газете "********" статьи о вреде наркотиков, наличие места работы, молодой возраст.
Суд при назначении наказания принял во внимание и иные обстоятельства, указанные защитой, учел в полной мере данные о личности виновного.
Иных обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, в том числе совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, либо в следствие случайного стечения обстоятельств материалами дела не установлено и судом апелляционной инстанции не усматривается.
Вывод суда о необходимости исправления осужденного в условиях реального отбывания наказания в виде лишения свободы, а также отсутствия оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. ст. 64 и 73 УК РФ мотивирован совокупностью указанных в приговоре конкретных доказательств.
Наказание в виде реального отбывания в условиях изоляции от общества является справедливым, соразмерным содеянному, оснований для его смягчения не усматривается, в связи с чем доводы защиты и апелляционного представления в данной части не принимаются.
Нарушений конституционных прав, Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении настоящего уголовного дела в отношении осужденного, а также норм материального и процессуального права, которые могли бы послужить основанием отмены приговора, в том числе по доводам, приведенным в апелляционных жалобах и представлении, судом апелляционной инстанции не установлено.
При таких обстоятельствах приговор является законным, обоснованным и справедливым, отмене либо изменению не подлежит.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции
ОПРЕДЕЛИЛ:
Приговор Олекминского районного суда Республики Саха (Якутия) от 05 марта 2021 года в отношении Гущина П.А. оставить без изменения.
Апелляционное представление прокурора Олёкминского района РС(Я) Полуэктова А.В. оставить без удовлетворения.
Апелляционные жалобы адвоката Томского Д.М. с дополнением к ней в интересах осужденного Гущина П.А., апелляционную жалобу адвоката Габышева В.С. в интересах осужденного Гущина П.А., апелляционную жалобу осуждённого Гущина П.А - оставить без удовлетворения.
Апелляционное определение может быть обжаловано в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения через суд первой инстанции и рассматривается в порядке, предусмотренном ст.ст. 401.7-401.8 УПК РФ.
Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.
Председательствующий Верхотуров И.Ю.
Судьи Тарабукина С.С.
Потапов В.Л.


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка